摘要
就事后的防卫过当而言,因为针对不法侵害人的反击这样的构造仍得以维持,所以认为其是完全的犯罪的观点并不妥当,但若将反击行为与事后的过当部分整体地把握而肯定其违法性减少,则会出现将本应被正当化的反击行为作为违法这一问题。因此,应以责任减少作为其刑罚减免的根据。对于事后的过当部分,只要作为发端于防卫意思的行为的特性仍得以维持,就能以其仍保留防卫现象的性质为理由更加缓和地判断期待可能性,以肯定责任减少,最终作为防卫过当减免刑罚。这一观点与判例的立场一致。在此基础上,一方面,应分开处理正当防卫与事后的过当;另一方面,对于是否应分开处理强度的过当与事后的过当或复仇,则需慎重考虑。
出处
《刑事法评论》
2023年第1期57-65,共9页
Criminal Law Review
基金
国家留学基金管理委员会“国家建设高水平大学公派研究生项目”(留金欧〔2020〕42号)资助。