摘要
量刑情节所依据的法定别是什么？一种观念认为量刑情节所指的法定刑是某一罪名的整个刑罚幅度从重处罚是在该罪名的整体刑罚内从重，从重处罚情节是导致法定刑升格的主要依据。本文对这种观点从法理上、实证上进行了反驳，认为，量刑情节是依附于犯罪事实而存在的，而每一个犯罪行为的法定刑都是根据该罪行的轻重而设定的具体刑罚档次，量刑情节适用的基础是罪行法定刑。从轻、从重处罚都只能是在所该当的刑罚幅度内判处。把罪名法定刑作为量刑情节的法定刑，混淆了从轻处罚、从重处罚与减轻处罚、加重处罚的界限，这不仅法理上是错误的，实践中也是有害的。
