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论逆防卫——关于正当防卫制度的刑法学及犯罪学思考 被引量:23

On the Counter Justifiable Defense
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摘要 随着刑法第 2 0条第 3款的颁布 ,刑法的中立立场日趋动摇 ,更有护短之嫌 ,特别是第 2款对防卫过当行为规制不力 ,加之第 3款对防卫权的张扬 ,犯罪人的合法权益被尘封乃至在立法、司法中漠视 ,这种对法意的误读不仅给犯罪人带来切肤之痛 ,也亵渎了刑法的权威。在崇尚人权的时代 ,我们的刑法再也不能视若无睹了。本文对刑法的正当防卫制度进行解读和重构 。
作者 张远煌 徐彬
出处 《中国刑事法杂志》 2001年第6期15-22,共8页 Chinese Criminal Science
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参考文献15

  • 1此处以及下文的"犯罪人"如无特别说明与"不法侵害人"在同一意义上使用.
  • 2台湾刑法学者林天予先生认为正当防卫主体首先应是非侵害人,从而否定了犯罪人的正当防卫,详见林天予:"刑法上正当防卫论",载蔡铭墩主编《刑法总则论文选辑》,五南图书出版社,第376页.我国也有学者认为,防卫过当系由正当防卫转化而来,侵害人不得对防卫过当进行正当防卫,因而也排除了犯罪人享有防卫权的可能,详见马克昌著:《犯罪通论》,武汉大学出版社1999年版,第724页.
  • 3储槐植.《犯罪学》[M].法律出版社,1997年版.第184页.
  • 4参见(加)约翰·汉弗莱:《国际人权法》,庞森等译,世界知识出版社1992年版,第124页.
  • 5人权是指作为社会性和生物性的个体所应当享有的基本人权和自由.人权的范围在政治范畴内尽管往往是模糊的,但在刑事法范围内却是相当确定的,它主要包括:生命权、表达自由权、错案赔偿权、人格尊严权、人道待遇权、有效社会救济权、一事不再审权、上诉权、尊重家庭的私生活权.
  • 6马克昌著:《犯罪通论》,武汉大学出版社1999年版,第724页.
  • 7[日]木村龟二.《刑法总论》[M].有斐阁,1984年版.第21页.
  • 8田宏杰:"防卫权及其限度--评关于正当防卫的修订",载《刑事法评论》1998年版(第2卷),第262页.
  • 9[德]弗兰茨·冯·李斯特著:《德国刑法教科书》,徐久生译,法律出版社2000年版,第374-375页.
  • 10黄风(译):《意大利刑法典》(引论),中国政法大学出版社1998年版,第18页.

二级参考文献2

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