化解罪刑失衡之解释学路径 综合型“以刑议罪”探微

为化解立法性罪刑失衡或个案的罪刑失衡，近年来我国刑法界提出“由刑而罪”的两个逆向进路：一是以某一罪名的法定刑来解释其犯罪构成要件的静态型“以刑释罪”；二是以被告人所应承担刑事责任来选择罪名的动态型“以刑择罪”。由于两主张提出的时间不长，介入研究的人数也屈指可数，因此难免存在这样那样的问题和缺陷。再加上这些主张从某种意义上说是对正统刑法理论的“叛逆”或“反动”。也就必然遭到学界的质疑与批评。本文在吸纳该两主张合理内核和关注相关质疑的基础上，提出将两者有机结合，辅以“罪刑双重预断”，使之具有动静互补、扬长避短、恰当定罪效用的综合型“以刑议罪”（简称“以刑议罪”）。