关于新《刑法》正当防卫立法不当的思考

Reflection on the Unreasonable Legislation of Justifiable Defense in the New Criminal Law

我国新《刑法》关于正当防卫的立法有不当之处。作者认为 ,第二十条第三款所列“行凶”犯罪表述不准确 ;第二十条第二款规定 ,正当防卫不应当明显超过必要限度的“度”在实践中难以掌握 ,且什么是“必要” ,什么又是“不必要”无法界定 ,给审判带来一定的难度 ;对该法条第一款所表述“不法侵害”的“不法”作者指出当解释为“犯罪行为”。作者还认为 ,对于无刑事能力者的侵害 ,实行正当防卫 ,如果情形紧迫而无法判断的应作意外事故论 ,反之则以紧急避险论。