实证视角下徇私枉法罪“徇私”问题研究

对73例（涉及被告人98人）徇私枉法罪案例实证研究表明，徇私枉法罪的二审（含再审）率较高，为48．5％；围绕是否存在“徇私”进行辩护、上诉（申诉）或进行抗诉的样本有15例，占全部样本数的20．5％，“徇私”有无成为入罪或出罪的重要条件，充当了徇私枉法罪实际上的犯罪构成要件。从应然层面，犯罪动机虽然在某些情况下可以成为犯罪构成要件，但并不能由此推论出作为犯罪动机的“徇私”一定是徇私枉法罪的构成要件。犯罪动机并不能改变犯罪侵害法益的本质，也不应成为其构成要件。从立法上，将“徇私”排除出基本的犯罪构成要件之外，并将其作为法定刑升格的条件不失为一种选择。