民事审判中适用习惯的理性审视

论文提要：《民法总则》第十条规定：“处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。”但现有法律对民事审判中如何适用习惯，习惯的识别、审查、认证标准均没有明确规定，审判实践中不同法院、不同法官的做法不一。针对上述问题，本文首先对《民法总则》第十条进行解读，通过对民事审判实践中的个案进行分析，面对现实困境，提出民事审判中如何识别习惯及适用习惯的方法。本文采用以某自治州苗族习惯为视角，通过对案例进行实证分析，提出法律规定与民事审判实践脱节，法官在民事审判中对于习惯不敢用、不愿用、不知如何用，有的用、有的不用、有的滥用的情况。针对这些困境，提出首先要对习惯进行识别。识别分为三个层面，一是习惯的提出，二是习惯的审查，三是习惯的认证。最后在习惯识别基础上，提出在民事审判中运用经验法则，通过习惯来认定或者推定案件事实；合理解释习惯，规范权益表达，形成裁判理由；解释民法基本原则，形成裁判论证。