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论法律规避中的强制性和禁止性规范
被引量:
6
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摘要
强制性和禁止性规范是国际私法中法院地国适用法律规避条款的前提条件,因而如何依据国内民商事实体法正确认定国际私法中的这两类规范显得尤其重要,因为显然不能将国内民商事实体法中的强行性和禁止性规范跟国际私法中的强行性和禁止性规范等同。本文初步论述国际私法中强制性和禁止性规范的特殊性。
作者
史笑晓
出处
《浙江社会科学》
CSSCI
2002年第3期73-75,共3页
Zhejiang Social Sciences
关键词
国际私法
国内民商法
法律规避
强制性规范
禁止性规范
法理理论
分类号
D997 [政治法律—国际法学]
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实际上在国内法的适用上也存在法律规避的现象,但是它不同于国际私法中的法律规避的原因、手段以及性质等等,而且在认定时远远没有国际私法中法律规避的复杂性。
3
笔者认为法律适用上的冲突关系是国际民商事关系在法律适用上的直接反映,而且法律适用上的冲突关系更加凸现了国际私法的本质特征。但是笔者也不赞同将国际私法等同于冲突法规范,因为冲突法规范只是解决法律适用冲突关系的一种间接手段,而国际私法对法律冲突的解决还应包括直接的手段,即直接地规制当事人之间的权利和义务关系,尽管国际私法的传统内容在于间接地消除法律适用的冲突,但不能以此为由而封闭国际私法这一学科体系,因为学科的发展总是随着实践发展的。另外平等法律关系主体不仅包括通常意义上的民事主体,而且也包括在特定领域下的国家。
4
因为公法性质的规范通常都具有强制性或禁止性,因而无需再撰文加以区分。而国际私法尽管包括公法性质的规范,但是它对私主体关系的调整仍然是通过私法来调整的。
5
但笔者并不认为公共秩序在适用的优先上具有原则的地位,然而公共秩序作为国际私法中维护本国利益的立法指导原则是无容质疑的,这实际上也是国际私法的基本原则之主权原则的必然要求和另一种表现。
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