规则创制:以比例原则司法审查标准为视角

Rules Establishment:A Perspective of Judicial Examination Standard in Proportionality Principle

在司法审查标准的中国语境中,比例原则属于合理性标准范畴。就比例原则的引进与重构而言,我国司法领域的创造性适用走在了立法和行政执法前面。从能够代表最高法院裁判立场的典型案例来看,对比例原则的适用规则创制经历了从隐含适用到明示适用,从嫁接性适用、直接性适用再到宣示性适用的发展历程。通过对典型案例和高法案例裁判规则创制的总结,可以梳理出我国比例原则司法审查标准的重构脉络——比例原则"一体适用冶色彩浓厚、总体上将"比例原则冶纳入"合理性审查冶范畴予以考虑、尽力向"合法性审查冶和法律条文靠拢。这种"一体适用冶模式、"形式合理冶标准、"实质合法冶路径,将在较长时期内成为我国重构比例原则司法审查标准体系的常态。合理性司法审查标准的明确定位、指导性案例规则创制的功能填补、中国判例制度的契合试验,则是推动比例原则司法审查标准发展完善的方向和路径。