意大利的市场操纵二元违法制裁体系及其启示

意大利采取附属刑法模式,以同一法令规制市场操纵的刑事违法与行政违法。对同一操纵事实,可以并科刑罚与行政罚,但并科结果不能超出相当性原则允许的上限。罪刑规范与刑法典在形式上的“离散”弱化了罪刑法定原则对立法与司法的制约:在罪状明确性方面,出现刑行“倒挂”,为定罪预留的裁量空间反而大于行政处罚;在解释确定性方面,学说和判例过度稀释行为要素在定罪中的作用,导致以广义的侵害性概念偷换操纵结果,或者以主观操纵意图补强客观操纵性。资本配置效率的新提法在市场价格正确形成之外,为刑法划定了超出行政法的规范保护目的,有助于引导对现有罪状的限制解释,缓和操纵市场罪面临的过度行政化危机。我国应在全面认识、准确把握的前提下进行批判性借鉴,以实现依法从严惩治证券违法的政策目标。