中国不成文宪法的争论与反思

不成文宪法,是近年来中国宪法学界的热门话题之一。然而,无论支持者还是反对者,都下意识地将不成文宪法视作成文宪法的对立面,从而造成了误读。承认和支持不成文宪法,不是将之简单地看作是对成文宪法的颠覆,另立一套所谓适应中国实际的"真正的宪法"。建立在反思和批判基础上的不成文宪法,将为我们打开一个丰富多彩的知识宝库,带来实施成文宪法的本土资源,使中国宪法的实施获得更大的感召力。

试析英国不成文宪法的产生原因及发展趋势

英国宪法在世界宪政史上占有重要地位,其不成文宪法形式有其产生的文化背景和历史原因,它是特定民族在特定时代的独特产物。在世界宪政潮流中,英国宪法发生了些许变化,其不成文宪法也有其特有的发展趋势。

美国不成文宪法是什么——司法审查的视角

在美国,不成文宪法是一个学理概念,不是一个法律概念。与立法和执法活动相比,司法审查过程是不成文宪法"生成"的典型场域。从形式上看,不成文宪法表现为法院的宪法解释,同时也是宪法解释方式或者技术。美国成文宪法体制下的不成文宪法,是附随成文宪法而产生的,其存在的必然性源自成文宪法所具有的成文法的局限性,其合法性取决于其与成文宪法的文字和精神的契合程度。美国不成文宪法的存在,不是对成文宪法与不成文宪法分类理论的否定和颠覆,这种不成文宪法不是宪法类型,也非宪法体制。

试论英国不成文宪法的孕育、形成与发展

英国不成文宪法的孕育、形成与发展,是一个长期演进的历史过程。英国数百年不成文宪法的历史对人类宪政文明具有极强的标本意义。自然演化与渐进改革是英国不成文宪法演进的两种路径,而英国人强烈的自由意识与成熟的经验主义理论是其长期存在并发挥作用的心理、理论基础。

英国不成文宪法形成轨迹探微

英国近代意义上的宪法是伴随着资产阶级革命的爆发而出现的,并在美国独立战争和法国资产阶级革命中得到洗礼和升华,成为一种在内容和形式上逐步走向成熟、并对社会的发展产生重大影响的法律制度。

英国不成文宪法的反思与重构——评波格丹诺著《新英国宪法》

英国不成文宪法的历史传统能否延续,激发了波格丹诺的深切思考。有鉴于经典宪法著述对现实解释力渐衰,而新成文宪法的理论构造尚未完成,英国的宪制转型处于一个关键的过渡时期。《新英国宪法》秉承了英国学界一贯的忧患意识,对英国民主宪制的转向进行了系统性的反思。这种立基于英国实践的学理探究,有助于激发英国民主政治的活力,也为宪法理论与实践提供了有益借鉴。

不成文宪法研究的几个问题

不成文宪法本是个"宪法文化类型"的概念,不是宪法渊源的概念。只有规范与牵制权力运行的规范才可能是不成文宪法。任何宪法的精神都当是"人的自由与解放",侵犯人的尊严的规范不可能是不成文宪法。判断不成文宪法当遵守三大标准:符合宪法精神、不违反宪法典、具有宪法位阶。不成文宪法的存在依赖不成文宪政,而世界上不存在任何"违反宪法文本"的"宪政"。不成文宪法的学理基础不能仅仅来源于经验性事实,它必须同时源于价值预设。中国是否存在不成文宪法是个可以讨论的问题,但是任何权力扩张行为及其规范都当排除在外,"强权≠宪法"当是宪法学的金科玉律。

有宪法典的不成文宪法?——基于美国不成文宪法学说的比较考察

在成文宪法的国家,是否存在不成文的宪法规范,是近年来宪法理论中饶有兴味的问题。普通法律和政治惯例能否构成宪法渊源,是其中的核心。该问题也可以归结为一国法律体系中宪法和其他法律的关系问题。从比较宪法的角度,关于此问题有三种较为典型的处理模式,本文重点剖析美国宪法学中的不成文宪法学说,指出在具有宪法典的前提下,其在理论上存在无法破解的难题,在实践当中会造成较为复杂的后果。

《共同纲领》与新中国的不成文宪法（1949-1954）

统一战线与政治协商会议各有各的历史传统,它们是在1948-1949年新的政治协商会议筹备过程中逐步被认知并结合起来的,从而使得统一战线获得政治协商会议这种组织形式,而政治协商会议也因此获得了新的基础与性质。中国人民政治协商会议第一届全体会议具有双重属性,既作为统一战线的组织形式,又作为全国人民代表大会的临时代行机关,这种双重属性决定了"三大文件"不同的性质与功能。《政协组织法》和《共同纲领》本质上是党派间的政治合意,是政协作为统一战线组织形式的自我立法,《政府组织法》建构了中央人民政府,在内容上更接近于现代成文宪法,是政协第一届全体会议作为全国人民代表大会临时代行机关的政治决断。"三大文件"虽然具有不同的属性和功能,但共同构成中华人民共和国成立的法权基础,成为1949-1954年间中国的"不成文宪法"。

中国宪法语境中不宜使用“不成文宪法”——评周永坤教授的相关论述

"不成文宪法"概念缘起于英国式的宪法语境,后流转于德、日等国并引起较大争议,由此产生了多种涵义与外延的"不成文宪法"。在有宪法典的国家讨论"不成文宪法"极易引起理论与逻辑上的混乱与困惑,德国、日本等都不例外。宜以"有宪法典的国家"与"无宪法典的国家"代替"成文宪法国家"与"不成文宪法国家"。中国宪法语境中不宜使用"不成文宪法",一方面是因为概念本身的不严谨;另一方面是因为在我国有宪法典存在的前提下,使用"不成文宪法"极易形成逻辑上的无法自恰。此外,我国当前的宪法传统与文化上的缺陷也决定了在我国宪法语境中不宜使用"不成文宪法"的概念。在诸多政治实践背离宪法文本的客观事实面前,寻求"不成文宪法"可能引发对宪法的潜在危险,不得不防。

以英国为个案看不成文宪法国家的违宪审查

宪法性法律与普通法律效力位阶的发展为英国法院对议会立法的合宪性审查提供了前提基础。英国的宪政制度具有成文宪法国家违宪审查制度的基本功能,并形成了议会审查和法院审查并重的违宪审查制度。英国违宪审查制度的构建和发展对我国保障宪法的实施,正确处理人大与法院的关系,加强人大对公民基本权利的立法以及加强人大对立法的审查具有重大的启示意义。

从不成文宪法到成文宪法——英国制定宪法典和人权法案的趋势

一、对英国宪法灵活性的认识英国是世界上最具有代表性的不成文宪法国家。近代宪法起源于英国。但在其他国家纷纷走上制定成文宪法的道路以后,英国依然保持几百年前确立的不成文宪法制度。显然,在过去几百年中,不成文宪法制度基本上符合英国社会政治稳步发展的需要。因而,在英国人的心目中,不成文宪法比成文宪法具有优越性。

不成文的宪法,还是不完整的宪法?

强世功教授针对我国不成文宪法的议论,引发了一些争议。强教授敏锐地观察到了我国的现实问题所在,但所言亦有偏颇之处。从现实状况来说,我国宪法所面临的主要问题并非宪法之表达与实践的背离,而是宪法之表达与政治之表达的相异。这两种表述方式虽有所不同,却是实质性宪法的组成部分。故我国宪法所面临的问题并非不成文宪法不受重视,而是宪法文本不完整。为解决现实生活中存在的权力滥用等负面现象,将不成文宪法的范围予以扩大化并不合适,而应将在宪法文本之外的实质性宪法纳入宪法文本之中。为达成此一目的,则应采取执政党和民间互动的模式,而不可片面强调执政党和政府的作用。

英国不成文宪法下的违宪审查制度研究

一直以来,英国的不成文宪法和议会至上的宪政模式使其被人们认为不可能建立起违宪审查制度。但随着英国宪政的发展以及人们对宪法、法治、人权等概念及其本质的深入探索研究,英国逐渐形成了议会审查和法院审查并行的违宪审查制度。

英国宪法的成文化与其司法审查的可能转型

囿于其不成文宪法传统与议会至上的宪法原则,几个世纪以来,英国司法审查一直局限于合法性审查的层面。但是,随着其宪法成文化趋势的加强,特别是20世纪后半叶以来,以欧共体法、欧盟宪法、人权法以及宪政改革法等为代表的"高级法"的相继出台,使得英国司法审查由合法性审查向合宪性审查转型成为可能。

超越文本:“八二宪法”框架内的宪法变革——从“八二宪法”有过多少次“修改”谈起

"八二宪法"有过多少次修改,这个问题的提出可以让宪法研究者发现一个被遗忘的研究课题。作为中华人民共和国历史上最有生命力的宪法,"八二宪法"成功地设定了柔性的修宪程序和审慎的修宪策略,从而调和了宪法文本稳定性与现实政治动力之间的紧张。但这也产生了一个问题,即在"八二宪法"的框架内发生了不可见于文本但却具有宪法意义的结构性变革,宪法学者应当认真对待这些在文本中看不见的不成文宪法变革。

宪法学综合练习

1 名词解释1)宪法解释是指对宪法规范的含义和作用,依据立法精神和意图作确切的说明。2)成文宪法是指由单一法律文件或几种法律文件构成的宪法。3)不成文宪法是指没有文字表达、不成为法律文件的宪法,它是由宪法性文件和宪法性习惯、判断等组成的宪法。4)钦定宪法又称君定宪法,即由君主制定的宪法。5)民定宪法又称民约宪法。

香港回归十周年：从抽象宪法传统演变为具体宪法传统

香港在回归之前沿袭的是英国不成文宪法的宪法文化。回归之后，宪法成为香港法律领域发展最快的部分，同时也是最具有争议的话题。《基本法》是一部成文法律，它使香港的不成文宪法传统转向成文宪法传统；但同时，很多条款亦保留有普通法的特征。《基本法》反映了中国法与普通法的特征，同时亦反映了成文宪法与不成文宪法的共同特性。

论宪法惯例

作为法制体系的最高法,宪法确实需要有高度的权威性和更大的稳定性,以奠定民主政治的根基并确立国家法制的最基本秩序。然而,宪法的权威性和稳定性又需要在宪法实施的过程中去求得动态地维持和保证。宪法必须积极作用于社会政治过程,调整和规范国家生活中日常发生的多种政治关系,才能有效地确保自身的现实生命力,巩固和提高它的“根本法”地位。否则,宪法就无法发挥其在国家宪政实践中的操作应用功能。宪法制定后,如何将文字形态的宪法规范转换成在政治生活中起实际作用的“活”