中国古代成文法起源探讨--兼论王权与神权之冲突和妥协

梁启超将是否“成文”作为成文法与习惯法的区别,是对西方成文法概念的误读。依据成文法、习惯法的相关定义,二者的区别在于法律效力的产生方式,由此战国时期的“铸刑书”“铸刑鼎”“造竹刑”等不能算作是成文法。盘庚在迁都过程中试图改变殷商早期所延续的习惯法,因而至少在盘庚时期便出现了成文法的萌芽。成文法的产生是王权不断扩大的结果,这一过程并不是取代习惯法的过程,习惯法依旧在国家治理过程中发挥着不可替代的作用。

中华法制文明演进中不可忽视的少数民族成文法资源——以藏文历史名著《贤者喜宴》记载的吐蕃王朝时期的法律为视野

以《贤者喜宴》为代表的藏族诸多历史名著所记载的法律内容和法制文献是重要的文化资源,但对这些宝贵资源的有效整合与搜集整理解读等,在当前的中华法制文明讨论与多数部门法超赶时髦的研究热潮中并没有引起学界足够的重视。藏文历史名著《贤者喜宴》以吐蕃王朝时期的原始资料为主要依据,对吐蕃王朝前后期的法律内容阐述较之其他藏文历史文献更为详实。历史上,吐蕃王朝时期不仅制定颁布了自成体系的诸多成文法内容和一系列重要法典,还创制了解决各种矛盾纠纷和诉讼案件的法理依据和司法制度文明,这些优秀的传统法律文化资源,对于我国多民族地区的法治建设和夯实中华民族共同体等方面具有重要的借鉴价值。在整合和创新中华民族优秀的传统法律文化资源的背景下,挖掘和整理以《贤者喜宴》为代表的藏文历史名著中优秀法制文明成果,将对传承发展多元一体的中华民族法治文化资源和巩固国家的长治久安等具有重要意义。

盐业契约论(六)——盐业契约之习惯法与成文法的互动关系

中国法律近代化转型时期,国家制定的成文法与民间社会存在的习惯法并存,共同稳定和规范着社会秩序。在此历史时期产生于四川的规范盐业生产经营的契约,遵循盐业生产经营习惯,规范盐业生产经营秩序,并与国家成文法相互依存、相互影响,形成了一个双向互动的关系,促进了盐业生产经营的正常进行,带来了盐业的繁荣。本文从习惯与习惯法解析入手来探讨近现代时期习惯法与成文法的关系,以盐业契约纠纷的解决之具体案例的分析来进行佐证。

中国成文法的起源

中国成文法有两个显著的特点:一是罪名与刑名二项合一,二是具有法典或准法典的特征,这两个特点是习惯法与成文法的分水岭。至于说“公布”,它只能说明法律实施时的方式和程序,而不能决定成文法的实质内容。我们应以中国成文法的确切概念作为判断成文法起源的标准。根据现存中国古代法其中的有关记载,作者通过分析认为,中国的成文法诞生于战国而起源于春秋。

成文法解释中立法史使用的对比研究

在许多法律体系中,立法史在成文法解释中的重要性仍然未有定论。这篇文章探索了德国、英国以及美国法律的这类问题。文章以法学理论、宪法以及法律与经济学为基础展开论述,由此为大西洋两岸国家就当下法学方法论的争论提供了较为深入的观点。同时,这一主题也旨在促进比较法学方法论的进一步发展。

成文法的局限及其法律价值选择

成文法存在着一定的局限性,其中包括:不合目的性、不周延性、模糊性、滞后性等。这些局限性是以语言作为成文法载体而产生的内在的无法靠自身力量完全克服的法律障碍。成文法的局限性之根源在于法律承载着人的多元的价值追求。多元法律价值选择之间存在着冲突,成文法的局限与这种冲突直接相关。

论中国古代故事制度的不成文法特征和功能

一、故事现象与故事制度在中国古代有一个奇特的历史现象,这就是上层统治者无论是决定国政大事,还是制订一项具体的措施,乃至细小的行为举止,常常要引用故事做为其行为的依据,从而使之具有合法性。我们称之为“故事现象”。

“混合法”——成文法与判例法相结合

中国传统法律文化的近代历程,是从1902年沈家本主持修律活动为起点的。以沈家本为代表的一代法律家,出于收回“治外法权”(领事裁判权)的民族义气,出于对先进法律文化成果的景仰,面对守旧势力的围攻阻碍,勇敢地拉开了中国法律近代化的幕布,开启了向欧洲大陆法系一边倒的风气。在三权分立、立法至尊的理论指引下。

浅析成文法背景下法律原则的适用

由于人们认识或立法技术的不足,成文法总是存在规则的漏洞,法律原则是克服成文法这一局限的工具。在成文法的背景下,法律原则的适用要满足二个条件,一是事实条件,即个案裁判事实存在规则漏洞;二是推理条件,即法官必须经由一个说理性的"更强理由"的论证过程,来解释为何某条法律原则可以作为个案裁判的依据。法律原则的适用对我国法制建设具有重要推动作用。

成文法的局限性与法官的司法对策——以民法基本原则司法适用为视角

成文法的出现,是人类追求法律安全价值的努力,近代的法典法是将安全价值追求到底的尝试,历史证伪了成文法万能的思想。民法基本原则作为克服成文法局限性的工具被人类所认识,经历了一段漫长的时期。民法基本原则作为解释准则、法律补充规则的功能早已为学者公认,对其能否作为直接裁判依据则存在不同看法。原则的直接司法适用,是更高层次的“依法审判”,是法官在法律秩序框架内的创造性司法。本文结合司法实践中的案例,论证了民法基本原则直接司法适用的必要性、可行性,提出了司法过程中法官应遵循的程序作业和实体考量的建议。

论行政成文法主义的危机

行政成文法是现代行政法的主流,进入21世纪后,随着社会格局和法治理念的变化,行政成文法主义的理论基础和实践状态已岌岌可危。但这一问题并未引起我国学界的广泛关注。正是基于这样的状况,我们对行政成文法主义的危机进行了较为系统的探讨。认为其存在诸多先天的不足,这些不足正是导致行政成文法危机的诱因。行政成文法危机的产生有着深层次的原因,这从国家权力全球化倾向、利益组合多元化倾向等角度可得到佐证。为了应对行政成文法主义危机的客观现实,我国行政法治的走向应有新的进路,包括行政法理念符合时代精神、行政法治大系统相对开放、行政法体系予以分解、行政法渊源多元化。

元明清时期傣族成文法的形成与变迁

元代以后,傣族社会被纳入到中央王朝的政治体系中,随着中央集权的强化和南传上座部佛教的传入,傣族社会发生了巨大的变化。元代傣族的社会法律规范只是习惯法,至明清时才形成了成文法,其成文法一是体现了内地地主经济因素的影响,二是佛教精神成为其重要原则。

对中国成文法起源问题的思考

中国成文法产生于西周。《九刑》和《吕刑》是西周时期编订的刑书,其性质是综合性法典;《九刑》和《吕刑》的体例并非"以刑统罪",它们是以违礼行为的类别为线索编纂的;西周并非实行"秘密法",其法律是公开的。西周成文法的样式对中国古代成文法的发展产生了深远的影响。

试谈四川德格成文法与藏传佛教及西藏地方传统成文法之间的渊源关系

德格土司制定的十三条成文法与历代西藏地方政府制定的相关法规有着渊源关系,而历代西藏地方政府制定的相关法规又与藏传佛教戒律之间有着内在联系。因而德格土司制定的十三条成文法,无论在内在指导精神还是外在表现形式上,都受到了藏传佛教的影响,尤其是藏传佛教戒律的影响。

春秋时期郑国的成文法与“悬书”

郑国在产生第一部成文法的同时,也出现了我国最早的“悬书”和狱讼辩护制度。郑国的成文法是为了维护诸侯国的统治,是为诸侯国排忧解难的;而“悬书”和狱讼辩护制度是反对诸侯国统治的,所以“悬书”和狱讼辩护制度的倡导发起者邓析子遭到郑国统治者的杀害。春秋时期的郑国出现我国第一部成文法、“悬书”和狱讼辩护制度,是在郑国经济的繁荣、民众思想水平提高的基础上而产生的。

成文法的演进与我国的法制建设

成文法自近代以来 ,其自身处于不断发展的过程之中。首先是对成文规则确定性的绝对强调 ,接着 ,自由法的思想代替了“概念法学”。而后现代语言分析哲学勃兴 ,从而使法律中的不确定性因素得以正视。本文在分析成文法演变的基础上讨论了我国法制建设中的成文法思想所存在的问题 。

晋国成文法的形成试探

所谓成文法,即由中央制订、公布而行之于全国的法律。中国最早的成文法产生于春秋末期的郑、晋二国,其中晋国成文法的影响最大,所以战国时期的三晋就成了法家学派的摇篮。因此,研究晋国成文法形成与发展的历史对于晋国史研究是很重要的。本文即试图就此问题进行一些探索。

成文法中的“或者”问题

连接词“或者”在立法表述中有较大的使用量，有特定的表意目的和环境，并且形成了相应的语言现象，但在运用原则上迄今还是一个模糊点。现行的规范性法律文件在行文时，并未彻底明确其功能，亦未作表意范畴上的详尽斟酌，更没有对其使用规范予以足够的思考。...