公司法上的受信义务:评新《公司法》的相应修改

新《公司法》关于受信义务的规定体现了创新精神:一是突出了关联交易、公司机会和竞业限制的重要性,完善了程序规则,重组了公司管理者的禁止性行为;对注意义务的界定突破了该条无法进入司法裁判的困境;将公司控股股东、实际控制人纳入了受信义务体系,并将股东代表诉讼扩及公司全资子公司。二是增加了董事、高管对第三人的赔偿责任。三是增加了董事责任保险。但新《公司法》依然与现实需求存在差距:一是关联交易的规定依然缺乏实质公平的裁判标准;公司机会缺乏界定,将导致司法审判困难;竞业限制不能适应现代企业;管理报酬未被纳入忠实义务,司法审判无据可循。二是注意义务规定不周延,未能对管理者的经营义务与监管义务区别对待。三是审计委员会取代监事机构的情形,股东代表诉讼之先诉请求不明确。新《公司法》关于受信义务的上述修改和问题有必要进行系统性分析与评估,从中也能间接省察今后的完善方向。

期货交易概念之法理甄别

期货交易的客体是期货 ,期货合同是期货买卖合同 ,对冲平仓的法律性质为债的抵销 ,而非合同权利义务的概括转让。

《公司法》第16条的规范目的:如何解读、如何适用?

对《公司法》第16条的理解和适用历来纷争不止,根源在于将其视为“公司担保”的规定,并以之作为公司担保合同效力的评判依据。为正本清源,本文回归《公司法》自身的性质与功能,追朔公司法本来的立法目的,认为公司法主要体现为管理法性质,是关于公司治理中内部权力安排与分配的规范;《公司法》第16条是关于“公司担保决议机制”的规定,其所要解决的问题是公司对外提供担保的权力归属与行使的正当性与程序性要求。有鉴于此,在处理违反《公司法》第16条的法律后果时,应遵循“两步走规则”:第一步自然应依据《公司法》的治理规则和救济措施判定担保决议自身的效力和责任,包括因公司担保决议实质和程序违法、违规和违章而导入《公司法》第22条的适用。在对公司决议形成了确定性司法裁决后再启动第二步,考察其对公司担保合同的效力影响。当公司担保决议经司法裁判为无效或被撤销后,由此牵连出《合同法》《担保法》的介入和适用,担保合同可能发生无效的后果。本文坚持的原则是,公司有权机构做出的担保决议非经司法裁判为无效或被撤销,不能以违反《公司法》第16条作为判定担保合同效力的直接依据,《合同法》《担保法》不能“穿透”《公司法》第16条径行决定担保合同的效力。

善意义务是否需要作为受信义务的第三维构成?

善意要求是公司法中最为尴尬的问题:它几乎一开始就被植入受信义务,但却一直被虚置不用,成为名副其实的摆设。在“商业判断规则”的庇护之下,公司管理者几乎无责任可言;在形式主义的遮掩之下,公司管理者可以轻易逃避责任。这样的法律规则与现代公司治理的要求格格不入,相距甚远。有鉴于此,有识之士认识到必须重新竖起受信义务中善意要求这面旗帜,并将善意要求落实为具体可执行的义务。受信义务在我国《公司法》中是一项远未得到足够重视的制度,它不仅是我国《公司法》的重大制度缺陷,更是我国公司治理需要完善的法律救济。本文针对这一目标假设检讨了比较法上的经验,探讨了善意要求的指导意义和善意义务的具体执行。

从所有权形态的演变看我国全民所有权的性质及其实现方式

一、所有权形态的演变 法学上关于所有权定义,可以说,千百年来一直是以罗马法学家的解释和表述为准则的。这种解释和表述多少世纪以来一直被后人奉为经典和圭臬。在罗马法上,所有权一词被表述为Dominium,意即统治、控制、支配、管领。罗马法学家将其概括为“人对物的完全的权利”,即具有对世的、排他的、绝对的特性。这种观念对现代民法中的所有权理论及其立法产生了深刻的影响。这种罗马法上的所有权概念的最大特点就是将所有权表述为所有权各项权能的集合。

构建我国商事登记制度的基本思路

本文充分肯定了我国工商登记制度在过去30多年的历史贡献,同时对现行工商登记制度存在的问题进行了分析,提出改革的目标和路径是建立符合市场经济规律的商事登记制度,实现主体登记与营业登记相分离。主体登记单纯地体现为商事主体资格的取得与变动登记,排除了政府对商事主体营业行为的干预;营业登记则赋予工商机关通过信息披露对商事主体的市场经营活动实施监管的功能。文章还对商事登记的范围及其标准进行了详细的讨论。

注册资本登记制度改革的几点认识

一、注册资本登记制度改革意义重大 传统《公司法》对公司资本采取强制干预的法律政策在很大程度上损害了投资者的积极性,增加了企业的融资难度,干扰了企业的自主经营权,违反了市场经济规律.有鉴于此,上个世纪以来,在世界范围内掀起了一场公司资本制度改革运动,放松了对公司资本的管制,降低了市场主体准入门槛.

瑕疵设立公司之法律政策考量

本文分析了《公司法》第一百九十九条关于撤销公司登记规定的缺陷,认为该规定的本旨并非在于解决瑕疵设立公司问题,其所提供的法律规则也不足以救济瑕疵设立公司。本文认为,对于瑕疵设立公司应推定有效,并尽量采取补正措施修复其瑕疵,以维持公司的继续存在。但在有些设立瑕疵无法补正的情况下,则应由公司登记机关向法院提起撤销之诉,否认公司的法人格。撤销公司之判决不具有溯及既往的效力,对公司被撤销之前发生的交易关系应维持其有效性。

探索中的商法教学

一、商法教学的摸索与尝试我1996年进入清华大学法律系①后开设了“商法学”“公司法”课程,之后又为研究生、博士生讲授“商法专题研究”“商法总论”课程。目前除“商法学”已经转别的老师讲授外,其余课程仍然由我来讲授。首先需要说明的是,商法这门学科在我国法学教育体系中是相当后发的。从实在法层面看,我国是在20世纪90年代才陆续开始商事立法的。

民法典:建设社会主义法治国家的基础——专家学者谈中国民法典的制定

民法典：建设社会主义法治国家的基础——专家学者谈中国民法典的制定编者按］党的十五大提出了“依法治国，建设社会主义法治国家”的战略目标，制定一部具有中国特色的民法典是建设社会主义法治国家的基础。在九届全国人大一次会议期间，全国人大常委会法制工作委员会有...

关联企业的发展及其法律对策

一、对关联企业的法律界定在企业发展史上,商事企业的结构是随着它所赖以存在的社会经济环境所提供的条件的不同而不断地发生变化。在19世纪工业化初端,曾经在社会经济生活中一直起着主导作用的个体企业(individual enterpreneur)就已经让位给了以资本联合形式所形成的股份公司了。

关联企业概念之法律透视

关联企业在定义上可表述为：企业之间为了达到特定的经济目的而通过特定手段所形成的企业之间的联合。关联企业的法律型态表现为控制企业与从属企业的构成；其联系纽带主要表现为资本参与和合同维系方式；其外部形式典型地表现为企业集团、康采恩、跨国公司以及其他诸如托拉斯、卡特尔、辛迪加等企业集中形式。

无权代理的概念及法律后果

无权代理,顾名思义,指没有代理权的代理。具体地说,它是指具备代理成立的其他条件,唯独欠缺代理权的代理。根据《中华人民共和国民法通则》(以下简称“民法通则”)第66条第1款和第4款规定,无权代理包括如下几种情形:

中国企业集团的公司化构造

企业集团的组建问题是一个企业集团的公司化构建的问题。企业集团的公司化构建意味着：在法律观念上，应认识到企业集团是一个矛盾的集合，它是已经形成支配与从属关系的独立企业之间的联合体；在企业集团的构建上，应注重运用资本参与机制，并通过企业购并作为其实现手段；在企业集团的立法问题上，应立足于企业集团内部成员企业之间的关系。

论建立和完善我国商法制度

一、我国商法存在的依据 马克思主义告诉我们,任何法律都是建立在一定经济基础之上的,它的产生和存在必须依赖于其相应的经济关系,并以其极大的能动性为这个基础服务。商法也不例外,它同样服从于这一规律。

生命健康权的损害赔偿新论

一民法通则第98条规定:“公民享有生命健康权。”民法通则把生命健康权列于“人身权”之首,正是反映它的重要性。生命健康权是一种人格权,它是指公民对自己的生命安全、身体组织器官的完整和身体的生理机能的健康所享有的一种重要的人身权。

社会主义市场经济新秩序与我国企业公司化的发展

一、我国企业公司化的意义 党的十四大确立了我国的经济体制是社会主义市场经济,这是划时代的英明决策。它标志着我们将彻底地与旧的体制和观念的大决裂。这种新的经济秩序将会给我国生产力的发展带来极大的解放,同时,也意味着我国企业今后的发展将进入她的黄金时代。然而,不可回避的是,我国的企业也将面对新的考验和巨大的挑战。这是因为,在这种新的经济秩序下,

技术转让与反垄断法的思考

一、技术转让与反垄断法的关系 现代意义的垄断是自由资本主义经济发展的必然产物。它一开始就是作为竞争的对立面而产生的。它维护了垄断者的利益,损害了广大消费者的利益,阻障了正当竞争。为了限制和控制这种妨碍自由经济的不正当竞争,大多数国家都制定了反垄断法。

对公司法第12条关于转投资规定的研讨

一、对转投资的法律解说当今世界,人们随时随地可以发现是那些大型联合企业在支配着人们的经济生活。正是那些人们所熟悉的诸如企业集团、托拉斯、卡特尔、辛迪加、康采恩,乃至跨国公司等一个个企业巨枭以它们特有的企业集中形式在影响着这个世界。

我国公司法上关联交易的皈依及其法律规制——一个利益冲突交易法则的中国版本

我国2005年《公司法》对关联交易作出了规定,但无论是在法律理念上还是在制度构建上均有进一步提升的必要。因为:关联交易本质上是一种利益冲突交易,法律对待关联交易的基本态度应当是保持理性的中性立场,衡量关联交易有效性的标准应当是公平标准,包括平衡运用程序公平与实质公平。同时,根据关联交易具体表现形式的不同,对公平审查的侧重也应有所差异。另外,封闭公司的本质特性要求其关联交易同样应当强制披露。