毁损美术作品的刑法思考

故意毁损他人一般美术作品的 ,可能构成故意毁坏财物罪 :它侵犯的是复杂客体 ,行为本质在于使一般美术作品丧失效用 ,对象是一切属于他人的有经济价值的非文物美术作品、包括违禁美术作品。同时 ,有必要将通过毁损方式侵犯他人美术作品著作权、情节严重的行为 ,予以犯罪化。毁损文物美术作品的行为 ,根据主观过错的不同 。

过失紧急避险的新思考

随着战后新过失犯理论的兴起,过失的紧急避险问题开始引起日本刑法理论上的关注。我国理论上对此问题较少涉及,学者们一般持否定态度。但根据相应的刑事立法以及紧急避险设立的根本宗旨,避险意思应作比较宽泛的理解,只要具有单纯避免危险的意思和认识到有可能会发生损害即可。因此,应该肯定过失紧急避险的成立。

嫖宿幼女罪若干疑难问题研究

嫖宿幼女本身的犯罪事实是成立的,只是对于其某些成立要件的理解上存在若干疑难从而引发争议。该罪的司法认定中有两方面的疑难需要厘清,即,区分预备与未遂形态的标志在于双方是否达成了合意;行为人的承诺给付利益和幼女的承诺卖淫,并不以真实意思为必要条件。但在立法层面上,该罪名的独立却导致了刑法理论上和司法实践中的诸多矛盾,应当予以废止。

对销售侵权复制品刑事司法的实证分析

对于销售侵权复制品的行为,当前刑事判决呈现出罪名适用混乱、既遂标准不明、实际刑期较低、罚金数额不足等问题。不应根据《出版物解释》第11条将销售侵权复制品行为认定为非法经营罪;但在现行追诉标准下,完全可能根据《出版物解释》第15条将其认定为非法经营罪。司法解释通过扩张"复制发行"的含义,强行以侵犯著作权罪架空销售侵权复制品罪,并不合理;对于违法所得数额未达到巨大标准的销售侵权复制品行为,应当以无罪论处。

刑法义务冲突中“义务”的来源

探讨义务冲突中"义务"的来源,应当根据功效的不同,将问题分为"未履行义务的来源"与"被履行义务的来源"两个方面。除了包括刑法中明文规定的不作为义务外,考察未履行义务的范围和种类,要密切联系不作为犯中的作为义务来源。基于"冲突状况的发生不能归责于行为人"这一要件,理应排除先前行为、法律行为所引起的作为义务;基于罪刑法定原则的要求,道德上的作为义务也应被否定。关于被履行义务的范围是否包括道德义务的问题,有肯定说、折衷说与否定说三种观点的争论。与整体法秩序相协调的、保障一定生活利益的道德义务,能够成为被履行义务的来源。

快播侵权案与技术无罪论

技术无罪不是一个孤立的法律原则,它既能够从《刑法》的中立帮助行为理论中找到根据,也可以与《著作权法》中的避风港规则相互印证。技术无罪原则有其适用边界,不能将之绝对化,而应当在版权保护与技术无罪之间寻求一个合理的平衡点。快播公司并非仅仅提供技术设备,故无法适用技术无罪原则。其深度链接、抓取缓存等行为对用户传播盗版视频具有持续的控制力,属于通过信息网络传播他人作品的复制发行行为,主观上也不缺乏故意与营利目的,成立侵犯著作权罪。

使用外挂行为的刑法规制

刑法视野下的使用外挂行为,只包括使用外挂有偿代练和使用外挂打金销售这两种经营行为;单纯使用外挂的行为,犯罪不成立。行为人使用外挂有偿代练时,实际上销售了外挂点卡;外挂虽由行为人操作,但使用外挂的真实主体是游戏玩家的账户,故属于向公众提供外挂,非法经营罪或销售侵权复制品罪成立。使用外挂打金销售,不是对外挂的出版、发行、销售行为;如情节严重,非法获取计算机信息系统数据罪成立。

解释论视阈中的内幕交易犯罪

非法获取内幕信息人员既包括被动型获取内幕信息的人员,也包括间接受领内幕信息的人员。内幕交易犯罪司法解释第2条的表述方式为例示,而非列举式定义。内幕信息必须是真实的,但真实性并不意味着确定性。内幕信息形成之时的二元区分并非针对不同内幕信息类型,而是针对不同人员而言。定罪数额标准应当严格执行或者适当调整。被建议者未从事内幕交易的,建议者无罪。无违法所得时,不应判处罚金刑。共犯情形的罚金刑适用,应在严格遵循部分实行全部责任的前提下,区分主从犯。

反恐:双重语境下的困惑与出路

夹杂在政治与法律双重语境之中的“反恐”斗争,面临着界定与应对方面的种种困惑。要解决这种种困惑,必须制定一个全面具体的反恐公约,以概括加列举的方式合理划定反国际恐怖主义犯罪的矛头所向;必须在使国际恐怖主义犯罪“非政治化”的基础上完善“或引渡或起诉”规则,做到不枉不纵;必须在普遍遵守国际公约的基础上,加强国际合作,充分有效地利用司法手段,加大国际执法力度。

李某制作假画换取真画一案的分析

李某是一位颇有造诣的画家，尤其喜欢雪涛的山水画作。在一次美术爱好者的聚会中，李某偶然结识了艺术收藏家老王，并得知其藏有雪涛的一幅珍品。李某对该画可以说是心仪已久，却始终无缘赏鉴，一直引以为憾。突然获悉这一佳音，让李某心痒难耐，急欲一睹珍品，于是他当即和老王约定了时间。

特大安全事故原因分析

近年来,我国的安全生产形势严峻,特大安全事故频繁发生。其症结在于安全管理的混乱:安全生产管理工作的思想认识不到位、不统一,安全意识淡化;现有的安全生产管理体制存在漏洞;安全生产管理的具体制度形同虚设。

轮奸的法教义学展开

轮奸是不同犯罪人轮流强奸同一被害女性的共同实行犯。应当在坚持轮奸是强奸罪之共同实行犯的基础上,贯彻不法形态的共同犯罪观,故成立轮奸与刑事责任能力无关。轮奸是强奸罪的加重构成要件,存在未遂形态,各行为人强奸均未得逞不影响轮奸的成立。轮奸的既遂标准是二人以上强奸既遂,此时所有参与人均构成轮奸既遂。自己实行强奸的,在对他人的强奸结果具有物理或心理的因果性、且负正犯责任的范围内,成立片面轮奸。

版权犯罪疑难问题研究

出租属于发行的一种行为方式,复制后出租侵权复制品的行为,成立侵犯著作权罪。在解释论的层面上,出租盗版物的行为既不构成侵犯著作权罪,也不成立销售侵权复制品罪,而只能以无罪论处。单纯销售没有著作权人、但他人享有专有出版权的图书,不属于出版图书,不成立侵犯著作权罪,而可能构成销售侵权复制品罪。生产、销售他人享有著作权的玩具产品,不属于制作、出售假冒他人署名的美术作品。在自己制作的美术作品上假冒他人署名的,同样侵犯了他人的署名权。出售该作品的,即使不构成诈骗罪,也成立侵犯著作权罪。

编造、故意传播虚假恐怖信息罪疑难问题实证研究

在这个充满风险的时代,将＂我想要炸某处＂一律排除在恐怖信息之外,是将复杂问题简单化、实质标准形式化,并不可取。爆炸罪的犯意表示虽然不可能构成爆炸罪,但可能构成编造、故意传播虚假恐怖信息罪。只要没有证据证明行为人表示出的犯罪意图是真实的,就属于虚假信息。但风险社会不应当成为草木皆兵的借口,导致模糊抽象的不安感、危惧感,并不等同于＂可能引起社会恐慌或者公共安全危机＂。编造,是以自己或他人传播为目的编造恐怖信息;传播,是将自己或他人编造的恐怖信息向特定或不特定人传播。无论是自编自传、还是既编又传,都构成编造、故意传播虚假恐怖信息罪。当行为人以投放虚假危险物质的方式,编造、故意传播与该虚假危险物质相关的虚假恐怖信息时,属于法条竞合,应认定为投放虚假危险物质罪。

刘海洋伤熊行为无罪之辩

清华大学大学电机系四年级学生刘海洋,为了验证“笨狗熊”的说法能否成立,先后于1月29日和2月23日两次把掺有火碱、硫酸的饮料,倒在了北京动物园饲养的狗熊身上和嘴里,造成三只黑熊、一只马熊、一只棕熊受到不同程度的严重烧伤,其中一只黑熊双目失明。报道一出,社会反响空前。学界也纷纷从教育学、心理学、社会学、法学等不同层面对这一事件进行了深入的思考。可谓是众说纷纭,见仁见智。为此,本刊组织一组笔谈,拟从法理的视角作一番探索。

污染环境罪法益保护早期化之展开——兼与刘艳红教授商榷

污染环境罪是情节犯,环境安全本身即为其保护法益,该罪的立法与司法充分体现了法益保护的早期化。法益保护早期化并非建构于风险刑法理论之上,能够有效治理污染环境犯罪;污染环境罪法益保护的早期化以生态学的人类中心主义法益观为依据,不存在消解法益概念的问题;刑法谦抑主义不等于绝对地反对犯罪化,污染环境罪法益保护的早期化兼顾了人权保障,符合谦抑性的要求。成立污染环境罪要求故意侵害环境安全法益,但对侵害传统法益只需具有预见可能性;该罪法益保护的早期化决定了其责任形式只能是故意。

论经济犯罪所得之没收

犯罪分子违法所得的一切财物,包括取得物、报酬物、替代物与收益,不包括创设物。对犯罪所得的最终处理,既可能是没收,也可能是返还被害人。不同于刑罚或保安处分,犯罪所得没收是旨在禁止任何人因犯罪而获利的财产衡平措施。对于获取型经济犯罪而言,应当采取总额原则认定其直接所得,将之返还被害人而非没收。对于经营型经济犯罪来说,扣除成本后没收净利,足以达致没收犯罪所得的规范目的。将犯罪所得用于购买彩票、炒股而获取的收益,应全额没收;但将犯罪所得投资于正常生产经营活动所产生的收益,则只能在扣除企业管理、劳动力等其他因素所占的比例后,没收与犯罪所得资本对应份额的收益。没收犯罪所得及其收益时,准用该犯罪的追诉期限。

论过失犯形态的原因自由行为

相对于认定故意犯形态的原因自由行为有诸多疑难而言,在过失犯形态的原因自由行为之中承认原因行为的实行行为性并没有太多争议。但无论如何,过失犯形态的原因自由行为至少在表象上有别于一般的过失犯,其特点就在于可以划分为原因行为和结果行为这两个阶段,而在结果行为阶段又的确是丧失了责任能力甚至是行为能力。相关判例印证了在自陷无责的情形中构成要件模式的正确性,即原因自由行为实质上并不是一种需要特殊归责的构造,而只是一种现象上有独特之处,但完全可以被包括在一般的归责形态(无论是过失犯还是故意犯)之中的说明形式(说明实行行为到底在何处)而已。要成立过失犯形态的原因自由行为,关键在于如何在具体情况下认定行为人的过失心理,它可能有三种表现形式。