论合同成立的要件——《民法典》合同编通则司法解释第3条第1、2款解读

《民法典》合同编通则司法解释第3条第1、2款继受《合同法》司法解释(二)第1条,就合同成立的要件作出了规定。在理解该规定时,应明确当事人就主体、标的和数量达成合意仅仅是一般情形下合同成立的要件。然而,即便法律对合同成立没有特别规定,当事人也没有特别约定,仍应考虑价款或者报酬是否可以通过合同解释规则或者推定规则予以确定,以及当事人一方是否对其他实质性影响当事人权利义务关系的事项作出了意思表示,或者明确约定必须就该事项达成一致合同才成立。在特殊情形下,主体、标的和数量之外的其他事项也都可能构成合同成立的要件。在判断当事人是否就合同的全部成立要件达成合意时,还应认识到可能发生隐藏的不合意,并将其和重大误解区分开来。

同为拒签合同 判决结果各异——中标通知书到达后合同成立与否的争议及维权

《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》)《中华人民共和国政府采购法》(以下简称《政府采购法》)均规定,中标(成交)通知书(以下简称中标通知书)发出之日起三十日内签订合同,但拒签中标(政府采购)合同(以下统称中标合同)却是招标投标和政府采购领域的一大“顽疾”。案件诉讼至法院,由于拒签主体不同、拒签原因各异、原告诉求差别,同案不同判的现象时常发生,有的确认本约合同成立,有的确认预约合同成立,有的确认合同不成立,有的判决承担违约责任,有的判决承担缔约过错责任。

合同成立与合同生效的效力同一性研究

依法成立或生效的合同对当事人都具有法律约束力，当事人违反依法成立或生效的合同都应当承担违约责任，二者的效力体现为同一性特征。合同成立与合同生效都属于事实上的判断，合同有效才属于法律上的判断，在司法实践中对于依法成立或生效的合同，都可确认其合同的效力。合同成立制度已经能够涵盖合同生效制度的内容，现行合同法将其一分为二有不妥之处，建议立法上予以修改。

合同成立时点的确定与合同法的价值判断--以“夏伟诉亚马逊卓越擅自删除订单案”为例

"夏伟诉亚马逊卓越擅自删除订单案"(以下简称"订单删除案")的判决引发了关于电子商务时代合同成立时间的理论争议。由于电子商务自身的特点增加了合同成立时间点判定的复杂性,传统观点对合同成立时间点的确定在电子商务时代难以为继,并造成裁判上的司法龃龉。事实上合同成立应涵盖多维度的价值判断,如模拟市场交易、尊重市场权力关系、合乎效率、改善风险管理与控制机会主义行为、信用约束等。遵循合同成立多维度判断的逻辑,以发货时作为合同成立时点具有优越性,该观点尊重优势谈判方的约定,也更能维护市场主体自治,提高效率,简化交易关系,尊重交易习惯,并不损害消费者利益。在规范意义上,该观点也能够为我国实证法以及经验分析所验证和肯定。

合同成立探微

本文赞同当事人、意思表示一致和标的共同构成合同成立要件。无视标的作为合同的元素会带来不小的负面后果。意思表示一致即合意,对其判断和把握,在绝大多数的情况下,客观说/表示内容的一致论对双方当事人的利益平衡得更好,在合同欺诈、胁迫等场合采主观说/内心意思的一致论较为妥当。中国法及其理论也应当如此区分类型,确定有所差异的法律后果。在通常情况下,沉默不构成承诺,因为要约人没有理由因为受要约人的沉默而相信受要约人做出了承诺。而且,要约人无法通过约定沉默构成承诺以免受要约人不经意间做出承诺。但在特殊的情况下,可以将沉默视为承诺,如双方当事人之间已经形成如下交易惯例,或当地业已存在着如下交易习惯:一方当事人向相对人发出要约,相对人未在要约指定的期间内答复也视为接受。在这种背景下,受要约人在收到要约后沉默,视为已经承诺。关于确认书的地位及效力,本文认为,在有确认书的场合,合同何时成立,首先由当事人的意思表示来决定,由于于此场合不涉及公序良俗的问题,应当贯彻意思自治原则。如果通过解释当事人的意思这条路径仍难得出妥当的结论,则有必要借鉴德国和美国的立法、判例和学说所形成的规则或意见,丰富中国民法的理论,服务于中国民法的实践。

论保险合同成立的时间——兼论保险费交付的效力

保险合同的成立一般应以保险人对投保人的投保要约作出承保的意思表示为标志 ,但在保险人或保险代理人接受投保人的投保单并收取保险费而未即时向投保人出具保险单的情况下 ,投保人交付保险费性质与效力的断定对确定保险人和投保人之间是否存在合同关系有其重要的法律意义。本文作者认为从“无合同则无义务”的一般合同规则出发 ,推定保险人和投保人之间存在合同关系 ,符合保险合同的最大诚信原则 ,更有利于保护投保人、被保险人或受益人的合法权益 ,维护交易安全和社会实质正义。

试述合同成立后生效前的责任规制

本文从合同成立后生效前在事实上存在的对契约当事人的约束力入手 ,通过对目前法学界所持不同观点的分析和研究 ,进一步探讨了如何对其责任进行规制的问题。

对我国现行立法合同成立与生效范式的反思

合同成立与生效范式是指在理论上、立法上和司法实践中明确区分合同的成立与生效,对于合同的成立与生效分别予以考量的一种合同规制模式。该范式的产生基础有两个:一是契约自由原则的确立,二是法律行为概念和思想体系的形成。该范式为我国现行民事立法所采纳,但是我国现行法关于合同成立与生效的一些规定存在着体系上、逻辑上的不协调现象。合同是否成立属于事实判断问题,合同是否有效属于价值判断与利益衡量问题,合同成立与生效范式应该基于这个基本事实予以重构。

合同成立、合同生效与合同有效辨析

文章分别对合同成立、合同生效与合同有效三个概念进行了分析阐述，并分析、比较了三个概念之间的区别和联系，揭示它们之间的辩证关系，对理论界一些模糊认识予以了澄清。

核保期间寿险合同成立问题探讨

为解决核保期间投保人与保险人间的合同关系及保险责任承担问题,我国法院逐渐形成了两种不同的见解:一是"拟制同意承保模式",二是"可保型模式"。然而,这两种模式均无法合理地解决保险人之核保权与保险消费者合理期待与诉求的平衡问题。域外的实践表明,无条件临时保险跳出了核保期间寿险合同成立争论的窠臼,其在利益平衡的视野下较好地解决了核保期间保险当事人间的合同关系及风险分担问题,这对我国的保险立法或司法实践具有借鉴意义。

浅论合同成立与合同生效

《合同法》对合同成立和生效分别作出了明确规定。合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。而合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可,依法发生法律效力。合同成立与合同生效,两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效,但合同成立显然不等于合同生效,它们是两个完全不同的概念,各有不同的法律要件。

合同成立与生效辨析

本文阐述了合同成立与生效的概念和构成要件，分析了合同成立与生效的联系与区别，进而指出合同成立与生效在效力上呈现出同一与分离两种形态。

合同成立与合同生效

在新合同法颁布之前,从我国的立法及司法实践来看,基本上未区分合同“成立”与“生效”问题,导致不必要的逻辑混乱和法律真空。新合同法第一次明确将二者区分规定,反映了我国新合同法的进步。本文在对新旧合同法有关规定进行比较的基础上,阐明合同“成立”与“生效”的辩证关系。

合同成立制度解读

合同成立概念与要件、合同成立与生效区别,合同成立意义等,在理论界和实务界争议较大。首先,在合同"协议说"的基础上,重构成立要件:一、平等的双方或多方当事人;二、当事人各方就必要条款意思表示一致,即合意达成;三、合意目的在于产生合同法上的权利义务,即合同上的法律关系。其次,合同成立与合同生效应有如下区别:一、合同成立与生效虽然都是一种客观存在,但反应的意志不同;二、合同成立和生效对当事人都有法律的约束力,但效力范围不同;三、当事人违反依法成立的合同和生效的合同都应承担违约责任,但承担的形式不同。

合同成立与合同效力的要件研究

我国过去在司法实践中，一直将合同未成立和无效均当作无效合同处理。我国现行合同法中增设了缔约过失责任和合同效力的条款，完善了合同的成立和效力制度，但对某些情况究竟属于未成立、不生效还是无效，存在不同理解，以致归责不当。本文试图从理论上探讨合同成立与未成立、有效与无效的要讲，以期促进理论的发展和司法的公平。

试析合同成立与生效的要件

虽然我国《民法通则》及《合同法》并没有对合同的成立与生效明显地进行区分 ,但在民法学理论中及《合同法》的有关条款里 ,显示不同种类的合同在其成立、生效的条件方面确实有所不同。本文认为所有合同的成立要件仅是当事人之间的合意 。

技术转让合同成立与生效及履行问题

技术转让合同的成立与生效跟普通合同没有本质的区别。涉及专利权与专利申请权的转让，主管部门登记是合同的生效要件。技术转让合同的效力与专利申请权或者专利权的变动是两个不同的问题，合同的效力仅在于约束合同双方当事人，无论如何这类合同的效力不及于第三人，也就无所谓是否对抗第三人的问题。专利权与专利申请权转让合同的履行需要到主管部门办理登记手续，该登记手续是权利变动的要件，亦即不经登记，专利权或专利申请权不发生变动。

大陆法系与英美法系关于合同订立过程中主体缺失对合同成立的影响的规定及评析

要约——承诺过程中主体缺失对合同成立产生何种影响,大陆法系和英美法系国家民法典均有 规定。我国《合同法》新增设的合同订立制度没有对该问题作出规定,这会导致在司法实践中出 现这类纠纷时无法可依。我国应从鼓励交易理念出发,借鉴国外立法的科学成分和先进做法,构 建我国相应制度。

浅议合同成立与合同效力

已废止的《经济合同法》对合同成立与合同生效的表述较模糊,实践中常出现将两者等同的情况。合同实践中,当事人误将合同成立当作合同生效,是引起合同纠纷的原因之。1999年10月1日施行的《合同法》对合同成立、合同生效、合同无效等均作了明确规定。 一、合同成立 合同成立,是指合同当事人经过协商达到意思一致的事实。从合同订立看。