追续权的权利性质辨析——基于霍菲尔德基本法律概念的研究

【目的】探究追续权的权利性质,为我国追续权的入法提供相关思考。【方法】借助帕累托改进理论解释追续权的正当性。通过运用霍菲尔德八个基本法律概念对著作人身权、著作财产权与追续权进行权利对比剖析。【结果】发现追续权既不属于著作人身权,也不属于著作财产权,更不是两者的混合权利。【结论】追续权是立法者对于艺术家丧失艺术作品原件展览权的补偿,属于帕累托改进的结果,是一种可以和两者并列为其他权利的未来利益请求权。

农村基本法律服务的公共产品属性与政府责任

农村基本法律服务的公共产品属性是其本质属性。这决定了它必须是由政府为农业生产和农民生活提供的一项基础性法律服务。在当前政府逐步加大农村基本法律服务公共财政投入的同时,需要明确政府责任边界,其上限定位在满足农村社会成员的基本法律服务需要,下限则应该是与政府的财政负担能力相适应。现阶段,应在公共财政框架内界定不同层级政府在不同时间和地域所承担责任的侧重点和功能有所区分并允许相机抉择。为此,要求今后各级政府的责任确定与配置应该注重与把握循序渐进、因地制宜、辖区责任、公平公正、公众参与等原则。

“基本法律”与“基本法律以外的其他法律”划分之反思

从法律文本和立宪意图分析,全国人大只能制定和修改"基本法律"、"基本法律以外的其他法律"由全国人大常委会制定和修改。弥补全国人大立法不足是现行《宪法》赋予全国人大常委会国家立法权的首要目标,而防范全国人大常委会侵夺全国人大立法权则是其附带的要求,这二者之间并非平行的目标关系;"基本法律"和"基本法律以外的其他法律"的划分,正是这种附带要求的产物。实践中,全国人大与全国人大常委会立法权限的错位以及两种不同的"法律"在效力上的混同,根源于人民代表大会制度下人大与其常委会之间权力关系在制度层面与实践层面存在的张力。

全国人大常委会基本法律修改权之实证研究——以刑法修正案为样本的统计学分析

自现行《宪法》赋予全国人大常委会基本法律修改权以来,全国人大常委会已有诸多基本法律的修改实践。以刑法修正案为样本的实证研究表明,全国人大常委会基本法律修改权之行使存在诸多"失范"的问题:现有的九部刑法修正案已经难以用"部分补充和修改"来定义,以及刑法修正案当中的诸多内容致使刑法基本原则的实现程度降低。基本法律修改权行使的此般"失范"问题,乃是立法在促成民主与效率价值时出现偏颇所致。故而,欲使此项权力行使由"失范"回归"规范",亦须在立法民主与立法效率之间寻得平衡,即将基本法律作一类型化,对于偏重立法民主的部门法律,其制定与修改皆只能由全国人大为之;对于偏重立法效率的部门法律,则可由全国人大常委会进行修改。

中国“基本法律”概念的流变及其规范化

"基本法律"是中国独具特色的宪法概念和法律形式。它在中国的出现和使用,经历了一个从范围宽泛到对象特定、从用词混乱到固定搭配、从文件用语到宪法概念、从理解片面到内涵丰富的渐进发展过程。但由于宪法规范的过于原则和《立法法》条文的简单照抄,致使"基本法律"甄别标准及认定程序在过去的30多年里一直未能得到有效规范,因而无论在概念使用上还是在对具体法律的定性上都缺乏经常性和统一性,给我国最高权力机关立法造成一些不良影响,亟需在进一步凝聚共识的基础上完善、丰富和规范。

基本法律抑或宪法性法律——《村民委员会组织法》的宪法考量

从宪法的角度考量,《村民委员会组织法》的法律地位应该认定为基本法律。基本法律的认定应该有新的标准。从宪法渊源的角度看,《村民委员会组织法》属于宪法性法律。但是宪法性法律的提法存在问题。综合多种因素,宪法性法律的概念可以被基本法律取代。

“基本法律神话”的破灭——评《法与现代心智》

作为美国法律现实主义的重要代表人物之一的杰罗姆.弗兰克,在《法与现代心智》一书中阐释了他对法律确定性问题的解答,主张“法律在很大程度上曾经是,现在是,而且将永远是含混的和有变化的”。也正是因为他这一激进的观点以及探寻问题的方式,《法与现代心智》在学术界引起广泛关注,进而促进了学者对司法实践的研究。然而,从弗兰克的整体学术关怀来看,法不确定性并不是弗兰克的最终追求,更多的是为了突破人们对法律的旧有理解框架,追寻一种“看得见”的正义,进而达至一个个人潜能可以最大化,每个人都有幸福的一生的社会。

公办高校章程制定的基本法律问题

我国公办高校章程制定是作为"依法治校"的基本问题提出来的。近些年来,在教育部的倡导与支持下,各级公办高校开始陆续起草与出台章程。文章主要分析在现行高等教育法律框架内,公办高校制定"大学章程"需要考虑的几个基本法律问题,并指出:我国公办高校的章程,当属行政机构组织法或准行政机构组织法,其制定工作须依据立法程序进行。在章程制定过程中,需要充分考虑公办高校自身的法律属性,准确揭示"章程"的内涵,使学校与政府之间权责明确,让政府行政权归位,从而保证"依法治校"原则的实现。

论生态环境建设的基本法律制度

中国现有的生态环境建设的立法,缺乏对生态环境建设基本法律制度系统而明确的规定,无法满足生态环境建设的实际需要。针对现状,就中国生态环境建设的基本法律制度加以探讨,以期完善生态环境建设的立法规定。

关于对基本法律的修改权限问题

我国现行的立法体制，存在某些不顺通、不合理的地方。其中，宪法第六十七条第（三）项授权全国人民代表大会常务委员会可以对基本法律进行“部分补充和修改”，就是一个值得研究的问题。这一授权不符合民主法治的基本理念和现代的宪政体制，而且已经产生了若干显见的弊端。

市场经济的基本法律形态研究——兼析经济法的性质和作用

本文认为民商法是建构自由市场经济的基本法则。随着现代市场经济的演化和发展 ,民商法日益受到来自市场内部“异化力量”的挑战和冲击 ,经济法正是克服市场“异化力量”的利器和法则。准此 ,民商法和经济法是维护现代市场经济的基本法。

论宪法与基本法律的效力关系

我国宪法与基本法律之间的效力关系使得现行宪法制度的正当性只能依托人民代表大会制度产生,也就是说,我国的宪法制度只是作为人民代表大会制度的一个部分而存在,宪法的根本法权威不能超越作为最高国家权力机关全国人民代表大会的政治权威。因此,从某种意义上来说,我国的政治制度的正当性是立足于"议会至上"的人民代表大会制度,而不是来自于"法律至上"的宪法制度。在我国的政治制度框架下,民主的价值要高于法治的价值,这也就决定了以宪法为核心的社会主义法律体系不能忽视民意和政策因素的影响。为了充分探讨这一问题,本刊编辑部特邀一批专家对此问题进行专题研究,得到了一些对此问题素有研究的学者的比较积极的回应。本刊编辑部以"宪法与中国特色社会主义法律体系"为总标题进行笔谈。本着百家争鸣的态度,本刊对于受邀专家的来稿,只要政治立场正确,符合通常的学术规范,不论其所表达的学术观点如何,均一律照登,所以,本专题所有观点均不代表本刊之立场。<正>宪法是我国的根本法,也是中国特色社会主义法律体系的核心。宪法具有最高法律效力,是一切法律、法规和规章的依据,是一切国家机关、社会组织和公民个人的基本行为准则。关于我国宪法的法律特性的表述,已经得到了我国法学理论界的公认,同时,也有着非常明确的法律文本依据。1982年现行宪法序言规定:本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果,规定了国家的根本制度和根本任务,是国家的根本法,具有最高的法律效力。

企业改制后债务承担的基本法律原则

企业改制是一个理论和实务上都很复杂而浩繁的行为过程,它牵涉到方方面面的利益,而企业改制后债务如何承担则直接关系到企业的出资人和债权人的根本利益。对企业改制后债务承担的核心原则———“企业法人财产原则”进行探讨,以期有助于企业改制的司法实务。

对“WTO协定”中基本法律问题的认识

WTO协定的法律框架、我国成为WTO成员国后的基本法律权利和义务及其他 ,最易引起法律争端的若干因素 。

基本法律修改权的困顿

近年来我国立法数量急剧增加,但人们并没有相应的增加对法律的信心和期望。其中一个重要原因是法律规定与实际操作的不一致,从而导致诸多困顿。

版权领域行政权作用机制研究——基于霍菲尔德基本法律概念的个案分析

在当前公私法不断交融的趋势下,行政权也越来越多地渗入到版权领域。从"卡拉OK版权费用风波"的个案中可以看出,若要规范行政权对版权的影响,必须转变辨析知识产权公私属性的价值分析方法,借助霍菲尔德基本法律概念的分析法学工具,才能厘清行政权在版权领域的真正作用机制。

我国业主管理规约的基本法律问题探讨

业主管理规约是实现建筑物区分所有权的有效管理的重要途径和工具，在现代社会中，对于缓解社会矛盾、纠纷，构建和谐社会占有重要地位。本文基于物权理论和比较法的视角，参照《物权法》和新修订的《物业管理条例》的相关规定，对业主管理规约的概念、特征、性质、内容和效力等基本法律问题作了探讨。

当前国有企业改革的基本法律走向

法律是市场经济制度的前提,市场经济需要在法律的框架内运行才会有效率。传统的国有企业产权结构与我国现行的市场经济运行机制存在许多内在的冲突与矛盾,如产权主体的单一性就不利于把企业推向市场,产权主体的虚置使国有企业财产关系模糊不清,国家对企业的双重身份导致企业运行规则的行政化等.这些问题势必导致“外部性”。

基本法律概念中的剥离与重构——以霍菲尔德基本法律概念为切入点

霍菲尔德的基本法律概念以及最小公分母理论对厘清基本法律关系的逻辑关联有利于解决司法实践中对法律概念使用混乱的现象,该理论对后来的财产法有着深远的影响。霍菲尔德的理论构建更多地来源于司法实践,没有阐明基本法律概念的具体含义,因此其理论根基以及研究路径还有待探讨。文章通过对霍菲尔德研究路径的剖析,结合分析法学家哈特对权利概念的重构,对更完整地认识基本法律概念以及基本法律关系提供参考。