禁止法律规避制度在中国国际私法中的地位——对《民法典草案》第九编禁止法律规避条款的思考

法律规避是国际民商事交往中一种常见的欺诈行为。在禁止法律规避的问题上,各国的国际私法理论、立法和实践各有不同的主张。在我国,现行司法解释关于禁止法律规避的规定尚不完善,拟以专编规定我国国际私法规范的民法典草案。对法律规避问题亦没有给予足够的重视。本文围绕禁止法律规避制度在中国国际私法中的地位问题,提出了禁止法律规避应当是我国国际私法中一项独立的、一般性的、非歧视性的制度的观点,并在分析《民法典草案》第九编的体例和内容的基础上,对如何完善我国国际私法中的禁止法律规避制度提出了相应的建议。

《民法典草案》人格权编的宪法学省思

民法典人格权立法不仅是民法学界的事情,也与宪法学有关。因为宪法是整个法律体系的价值基础,人格权最早又是从宪法规范衍生出来,民法典人格权规范的设定要符合宪法的精神。从宪法视角看人格权立法可以发现,近现代的"人格权"概念与古罗马时期表示人的主体资格的"人格"概念没有实质联系。人格权是个人自由建构、自由维持和自由展现其人格(或个性)的权利,是在人性尊严(人格尊严)之下,和平等权并列,并作为宪法列举的特别人格权之补充的概括权利。从宪法视角看《民法典》人格权立法,在姓名权方面,应将姓名登记和变更规范列入行政立法的范围;在肖像权方面,应将肖像制作权纳入肖像权的范畴,并将公众人物作为肖像权的抗辩事由;在名誉权方面,应将内在名誉(或名誉情感)列为名誉权的保护对象,并把对抗性言论作为名誉权的抗辩事由;在隐私权方面,应注意给予个人最核心的私密领域以绝对保护,并为隐私侵权设定相应的抗辩事由;而在个人信息保护方面,也应在兼顾大数据经济的前提下,要求信息收集者对个人信息进行匿名化处理。

欧洲民法典草案消费者撤回权制度研究

基于保护消费者免于遭受侵略性商业行为、去除跨境、在线交易障碍,以及保护复杂合同下处于信息弱势之消费者之目的,欧洲民法典草案明确规定了消费者撤回权制度,并对消费者撤回权概念、适用范围、行使方式、期限、告知义务及效果等作了规定。民法典中规定消费者撤回权,体现了民法理念从形式正义到实质正义,民法主体从抽象人格到具体人格、从强而智到弱而愚者的转变。欧洲民法典草案撤回权制度对我国相关制度的完善具有重大借鉴意义。

“平等主体关系说”评判——兼评《民法典草案》第二条

在民法的调整对象问题上,中国的民事立法和学说一直遵奉"平等主体关系说"。但平等是民法的调整机制,而不是民法调整社会关系的前提。民法以平等为原则渊源于意思自治的诉求和对人之主体性的尊重。"平等主体关系说"作为解决中国特定问题的权宜之计不仅存在着因果倒置的问题,而且势必淡化民法对平等的追求。《民法典(草案)》在这一问题上的应然选择是删除属于赘语的第二条。

欧洲民法典草案交货不符通知制度研究及借鉴

不符通知的作用在于给予善意卖方保护,以便于其及时作出应对与补救,同时也便于保存证据。不符通知制度对买卖双方利益影响甚巨。有鉴于此,欧洲民法典草案从不符通知之具体要求到通知例外,都作了详尽规定。与之相比,我国不符通知制度无论是从立法理念还是具体制度上都存在不足,有必要在未来民法典立法中予以修改完善。

菲尔德及其《纽约民法典草案》——一个半世纪后再论法典编纂之是非

一个半世纪前,在普通法背景下的美国纽约州,菲尔德提出法典编纂计划并于1862年制定了《纽约民法典草案》,该计划遭到了以卡特为代表的学者强烈反对,双方就是否要进行民法典编纂展开大战,并最终于1888年以该草案被纽约州议会否定而终结。该法典草案分为人、财产、债和一般规定四编,是用大陆法系的组织法律材料的方法整合普通法制度的一次尝试,在法典的宏观结构和具体制度上都具有一些特色。虽然它最终在原产地遭到了失败,但对美国其他一些州甚至是国外的法典编纂产生了一定的影响。现在,我们能够对该次法典编纂之是非做出我们正确的评价。

欧洲民法典草案债务人补救权研究

合同各方当事人均应严格按合同及法律之规定履行各自义务。一旦债务人未能按合同及法律规定履行义务的,债权人有权追究债务人之违约责任。然而基于诚实信用原则、鼓励交易与合同维持精神等,欧洲民法典草案赋予债务人在履行不符时补救其履行之权利。但基于债务人与债权人利益之平衡,欧洲民法典草案同时为债务人之补救权设定了一定条件。欧洲民法典草案的这些规定对于我国民法典债务人补救权制度的起草具有重要借鉴意义。

欧洲民法典草案及其对我国民法典制定的借鉴意义

欧盟经济一体化导致在私法领域需要实现交易规则的一体化。为此,欧洲民法典研究所与欧盟现行私法研究所共同起草了一部"欧洲民法典草案(共同框架建议草案)"。该草案无论是在结构上还是在具体内容上都颇有特色。我国应从该法典民商合一的方法、大陆法系与英美法系融合的方法等多个方面借鉴其有益经验。

一部构建和谐社会的民法典草案——对《绿色民法典草案》的一种政治法律学解读

和谐社会不是自然生成的,而是主要依靠法律的调节实现的。《绿色民法典草案》作为法律生态化发展的产物,它的绿色理念及其法律制度与当下中国的落实科学发展观,构建和谐社会的政治理念高度契合,必将对构建和谐社会产生积极的作用。

欧洲民法典草案减价制度研究

减价制度起源于罗马法"减价之诉"。减价的基础在于公平原则,目的在于维持合同之均衡,从而避免因履行不符约定而遭致破坏。在欧洲民法典草案中,减价只适用于合同之债,只有债务人履行不符,而债权人愿意接受不符履行,并及时给予不符通知的,债权人方得主张减价。但债务人给予补救或债权人拒绝接受补救除外。即使债务人得以主张法定免责,亦不影响债权人减价权利。减价与损害赔偿及部分解除并不相同。减价性质上兼有请求权与抗辩权之性质,具体视债权人是否已支付价款而定。欧洲民法典草案规定对我国完善减价制度具有借鉴意义。

《绿色民法典草案》及其对节约型社会的调节作用

节约型社会不是自然生成的,而是主要依靠法律的调节实现。作为民法对我国环境资源问题的回应,厦门大学徐国栋教授主编了旨在建设节约型社会的民商合一的《绿色民法典草案》,全书着眼于更有效益地分配、利用和节约人类宝贵资源,并通过规定"取得时效"、"浪费人及其保佐"、"相邻关系"和"财产分割"等总则性的资源节约型法律制度来实现人类在生活、生产、智力上的资源节约,是一部建设节约型社会的民法典草案。

简单合并立法就可以吗?——评民法典草案第84条船舶碰撞法律适用规范

船舶碰撞是典型的海上侵权行为 ,其原因的复杂性和后果的严重性都超出了一般民法所调整的范围 ,所以各国海商法中都有专门的章节调整船舶碰撞法律关系。但各国碰撞实体法在船舶外延、碰撞种类、赔偿范围等方面都有较大的不同 ,而国际上有关碰撞的公约及其调整范围都非常有限 ,所以涉外船舶碰撞准据法的确定仍有赖于各国冲突规范的指引。通过考察部分国家冲突规范和有关国际公约的规定 ,比较我国民法典草案第 84条涉外船舶碰撞法律适用条款 ,分析该条款存在的问题 。

浅议知识产权与我国《民法典》 兼评民法典草案总则第八十九条

知识产权是否应该收入民法典是民法典草案起草过程中争论最激烈的问题之一，但民法典草案最终并没有将其纳入，只是在总则中对其作了一般性的规定，列为第八十九条，这一条有值得称道的地方，但仍存在着问题，本文将就此作具体探讨，并提出修改建议。

试论《民法典草案》对我国现行法人分类制度的修正

各国都有自己的法人分类理论和制度。我国由《民法通则》确立的法人分类制度并不完全科学,几部民法典草案分别对此进行了部分修正,但是并未从根本上解决原有法人分类模式存在的问题。我们必须要超越现有的分类模式,借鉴大陆法系传统民法立法经验,同时立足我国实践,改采真正体现民法性质的法人分类理论。

民法典草案第八十九条之探讨

知识产权是否应该收入民法典是民法典草案起草过程中争论最激烈的问题之一,但是法典草案最终还是没有将知识产权纳入其中,而只是在总则中对其作了一般性的规定,列为第八十九条。这是绝大多数人的愿望。民法典草案第八十九条有值得称道的地方,但也存在许多问题,就此条作具体的探讨,并提出修改意见和建议。

美国冲突法法典化的变迁——兼论我国民法典草案涉外编的立法缺失及借鉴

美国《冲突法重述》(第二次)是冲突法革命之后一次重要的法典化尝试,它调和了现代国际私法理论诸多流派,形成了普通法系国际私法编撰的一个经典文本。《冲突法重述》(第二次)的折衷主义立场,尽管受到司法界的欢迎,但其内生的"非规则"的缺点却难以克服。经过三十年的理论和实践的演进,是否以及如何修订《冲突法重述》(第二次)也已构成当前美国冲突法学界重要论题。本文以争论为背景,探讨了《冲突法重述》(第三次)涉及的主要理论问题,以此为借镜,拷问了目前我国民法典草案涉外编的一些框架性缺失及其对策。

德国国际私法中产品责任侵权的法律适用--兼评我国民法典草案中的有关规定

侵权行为地法是国际侵权案件中的基本连结点,但是如何确定“侵权行为地”,是司法实践中的难题之一。德国法院在这个方面的立法和司法实践,注重维持“保护受害人”和“法律适用的可预见性”之间的平衡,这对我国有一定的借鉴意义。以此为参照,我国民法典草案中的相关条文也有需要改进的地方。

国际扶养的法律适用方法之比较——兼评我国民法典草案第九编第69条

扶养法律制度普遍存在于各国家庭法之中。扶养制度的法律冲突十分突出。各国解决扶养法律冲突的方法和理论也存在巨大差异。目前,国际社会对解决扶养法律冲突问题形成了几种主要的法律适用理论,即法院地法理论、属人法理论、最有利的法律原则、当事人意思自治原则。通过对这些法律适用方法的比较分析,寻求扶养法律适用方法的立法趋势。我国对涉外扶养的现行立法具有一定的灵活性,但也存在操作困难、价值取向不明等不足。正在起草的民法典草案克服了现行立法的某些缺陷,但仍有进一步修改的余地。

论我国《民法典草案》要约制度之完善

针对我国《民法典草案》中有关要约制度上存在的一些问题 ,本文从要约构成要件上入手 ,通过对比分析英美法系中对于该内容的界定 。

作为立法论的“准合同”论——对中国民法典草案的三种修正提议

中国民法典(草案)中极为特殊的“侵权行为”的处理方式与传统的潘德克吞体系存在区别。中国民法典(草案)将无因管理和不当得利放在合同编后部的“准合同”一章中。对于无因管理来说,这样的处理方式体现了历史及现代大陆法系民法的潮流,但将“不当得利”放在“准合同”中进行规定却不能涵盖不当得利的全部类型。对中国民法典(草案)有微修改法、小规模修改法、中规模修改法三种修改提议,而将人格权独立成编,将成为中国民法典最大的特色。