论法律的确定性

二十世纪以来,西方法学基本上被法的确定性和自主性两个问题所占据。由此产生了众多的流派和纷繁的学说。关于法律确定性的争论实际上根源于法律思维的定位,在法律现象越来越复杂的今天,我们必须以辩证思维的方法把握这一问题。在这一方面,哈特的"开放结构"语言理论为我们解决这一问题提供了很好的借鉴。

法律发现与法律的确定性

法官在疑难案件时的难以预料性总会让人们对法律的确定性产生怀疑以至于否定。本文从法律发现的过程及其对法律确定性的影响做出一些粗浅的分析,认为,法律并不是完全确定的,只是一种有限的确定,但在法律发现的过程中,同过采取一些合理的规则,却可以尽量减少这种不确定性,让人们对法律的认识进一步明确。

从法律的确定性到不确定性——一个西方法律思想的历史争鸣探析

由于人类认识能力的有限性与认识对象的无限性之间的巨大鸿沟,不确定性始终是人类社会生活必然面对的基本问题。法律,作为人类为克服不确定性而拣选出来的应对手段之一,其自身的不确定不可避免的受到关注。

论法律的不确定性与后现代主义思潮

论法律的不确定性与后现代主义思潮沈敏荣法律不确定这一词题的提出是在本世纪６０年代。在此之前，法律具有确定性是法律公认的正确命题，是实行法治、排斥人治的内在要求。德国于１９世纪五、六十年代盛行的“机械法学”最具代表性：机械法学绝对地排斥法官的主观判断，...

法律及其推理的确定性论析

近年来西方法哲学界常常争论这样一个问题：人们所争议的法律问题有没有正确答案？法律怀疑论认为，法律本身就是不确定的，法律推理也是不确定的，因而法律问题没有正确答案可言。这种怀疑论给法学和实践带来极大的冲击，各种主流学派纷纷进行回答和反击。其中最杰出的人...

法治、法律的确定性与法律解释

法治作为当下中国治国理政的基本方略,是实现社会良善治理的必然选择。法治的实现有赖于法律的确定性,而法律的确定性则与法律解释息息相关。“法律解释-法律的确定性-法治”组成的概念链条完成了对法律解释的正当性证明,法律规范与事实之间的不对应则回答了法律解释的必要性。通过将法律解释限定在司法个案裁判场景中,在直观地展示法律解释方法运作逻辑的同时,还原和厘清法律解释的本来面貌和实践品质。

浅议法律的不确定性

法律的确定性是人们钟爱法律的重要原因,但现实中法律却的确存在着不确定性,法律存在不确定性因素有其内在的原因,向人们展示消除法律的不确定性的带来的问题,从而重新认识法律的不确定性。

法律推理——法律结论确定性的技术保证

法律结论的确定性问题在法律理论与实践中是一个长期争论的问题。结论的确定性是逻辑科学和法律科学从而也是法律推理追求的基本价值目标。形式法律推理是保证法律结论确定性的基本手段,而实质法律推理和非单调法律推理是必要的补充。其共同的价值目标是从不确定性中寻求法律结论的相对确定性。

法律推理与法律结论的确定性

法律结论的确定性问题在法律理论与实践中是一个长期争论的问题。结论的确定性是逻辑科学和法律科学从而也是法律推理追求的基本价值目标。形式法律推理是保证法律结论确定性的基本手段,而实质法律推理和非单调法律推理是必要的补充。其共同的价值目标是从不确定性中寻求法律结论的相对确定性。

论法律的确定性、妥当性与交谈合理性——评《法律解释学》“法律确定性问题”部分

张志铭教授的专著《法律解释学》"法律确定性问题"部分的讨论存在没说全、没说对与没说透的问题。波斯纳对确定性的三种理解在观察视角与分析要素两个方面存在差异,在法律问题中确定性应被限定于科学意义上的可复现性层面而不包括交谈合理性。交谈合理性是法律解释结论的评价标准,其正当性基础源自法律的基本价值,即作为整体联结存在的法律的确定性价值和妥当性价值。交谈合理性还是法律解释操作的指导原则,解释者应当在法律解释过程中维持可能产生的解释张力,并对解释理由作出充分的说明与展示。交谈合理性的概念有效勾连了法律解释的原理、技术及制度,是研究法律解释现象的重要线索。

刑法之确定性及其法治意义

在理论上,刑法之确定性意味着刑法制度本身能够为人们提供一个发现刑法问题之正确答案的机制;在实践上,刑法之确定性则表现为刑法制度所坚持的明确性、稳定性、可预见性等诸多具体标准。法律的确定性是法治对法律的基本要求,刑法之确定性则是包含在罪刑法定这一法治原则之中的一项当然要求,因此它具有重要的法治意义。

论经济法的不确定性因素的成因及功能

经济法的不确定性因素的成因是繁杂的,它是国家干预经济活动的一种措施、一种手段。经济活动决定着社会的发展,是社会生活根本。经济法的确定性与不确定性影响着社会经济能否健康运行,这是社会发展的必要前提,具有巨大的社会价值和特殊意义。

论经济法不确定性的成因与功能--解释法律规范性的新视角

法律都具有某种程度的不确定性,经济法具有更为明显的不确定性。经济法具有较强不确定性的成因比较复杂,主要有二元思维、经济法时空性、突出的政策性及其自身的非完备性等。从市场经济法制体系的整合功能分析,经济法的不确定性具有巨大社会价值和特殊的优势功能,保障了市场经济中集体理性的实现,更好地满足社会经济不断发展的需要。经济法不确定性的功能主要包括内在功能与外在功用。同时,我们也能发现经济法不确定性自身也存在诸多的功能局限,需要从立法和法律实施的角度深入探讨。经济法的不确定性为我们认识和探讨法律的不确定性问题提供了很多例证和启发。

法律之道:在确定性与灵活性之间

一方面,人们对法律的确定性抱有极大的期待,希望以此获得共同生活秩序的安宁;而另一方面,在法律的制度实践中,人们也始终追求着法律的灵活性,以实现公平正义。这不仅是法律自身发展的历史图像,而且也是人类的法律思想成长的历史图像。在确定性需求与灵活性需求的不断碰撞和妥协中,人类社会的法律制度中普遍形成了一种可以应对社会生活复杂性与变化性的"适应性机制"。

法律方法中的形式主义与反形式主义

法律形式主义已经成了法律理论中一个确定无疑的贬义词。形式主义实际上是法律方法中的元方法,过度的反法律形式主义会使自身陷入非法律形式主义的悖论,并使法学面临丧失自身自治性的危机。

关于法律方法的对话式研究

今年 5 .1前后 ,在防非典的间隙 ,本刊编辑吕文江与山东大学三位法律系的师生 ,对法律方法问题 (主要涉及法律方法的定义、法律方法与职业法律思维的关系、法律的确定性与法律方法的关系以及研究法律方法的姿态 )进行了对话式讨论。该讨论是关于“法治与法律方法”的对话 (刊登在《法学》2 0 0 3年第 5期 )的继续 ,我们试图消解独白式研究的孤独 ,从而使问题的研究在思想碰撞中得到深化。

论法律修辞运用的范围与限制

修辞是一种说服的艺术,在法律领域中有着广泛的运用,但其运用也是受到限制的。本文就是从法律修辞运用的范围和限制两个方面进行的论述。法律修辞主要运用的法律领域里,主要包括法律规范、法律原则、法律概念、法律事实和法律因果关系等存在模糊性和不确定性的方面;而法律修辞所受到的限制主要在于修辞者不能突破确定性的界限,否则修辞的运用就会使得结果适得其反。

论法官与法律的关系——并及法律的未来

应该说,法官与法律的关系是以司法为视角进行法学研究时所应当关注的核心问题之一。本文在对已有相关理论进行评析的基础上得出了以下两个基本结论:其一,理想的法官与法律的关系应当是:法官乃法律的有限诠释者;其二,为了更好地保证法官与法律之间的这种理性互动关系,应当创制原则性法律。