定金类型识别与定金规则的具体适用——《民法典合同编通则司法解释》第67条和第68条解读

《民法典》合同编通则的违约责任一章只规定了违约定金,没有规定其他类型的定金。《合同编通则司法解释》确认,定金还包括立约定金、成约定金和解约定金,具有不同的法律调整功能,需确认它们的法律地位和效力。对于定金的识别,不论约定的是留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金,只要没有适用定金罚则的约定,都不是定金。对于定金类型的识别,交付了定金但没有约定定金类型或者约定不明的,推定为违约定金。对定金罚则发生争议的,应当依照《民法典》第587条规定处理;一方根本违约,对方轻微违约的,不影响定金罚则的适用;部分违约,只要不构成根本违约,可以请求按比例适用定金罚则。不可抗力构成不履行债务适用定金罚则的正当抗辩。

含沙溃堤洪水数值模拟分析

为了研究复杂地形下含沙溃堤洪水的泥沙输移和床面冲淤,分析泥沙冲淤对溃堤出流的影响,评估水沙共同作用下的洪水风险,建立了非结构化三角网格的二维水沙数学模型.单元界面的水动力通量采用基于近似黎曼解的Roe格式计算,泥沙通量采用TVD-MUSCL格式求解.用小尺度的水槽动床试验数据对数值模型进行验证.将模型应用于黄河宁蒙段河道洪泛区某溃口含沙溃堤洪水的数值模拟.模拟结果表明,溃口冲刷坑外围易形成环形泥沙淤积体,同时洪泛区出现明显泥沙淤积.因此,含沙溃堤洪水带来的泥沙淤积问题不容忽视.通过比较清水定床、清水动床、含沙定床和含沙动床4种数值模型的计算结果,发现床面冲淤变化对溃堤洪水进洪流量有明显影响.

降低“违约责任保证金”有利于中小卖家吗?——基于信号传递理论的博弈分析

运用信号传递理论,分析了不同类型的卖家发送不同类型的保障标记信号的均衡:当传递信号成本无差异时,不同类型的卖家混同于不发送信号的精炼贝叶斯均衡;只有传递信号成本在不同类型的卖家之间有差异时,才会产生唯一的分离均衡,即高质量卖家选择发送信号,低质量卖家不发送信号,卖家的类型显示能够有效地解决网络交易中的信息不对称问题。

历史时期黄河下游的淤积、决口改道及其与人类活动的关系

黄河是世界闻名的多沙性河流 ,历史时期就不断淤积、决口改道 ,且淤积速度不断加快 ,决口改道的频率也在不断增加。黄河下游地上河的发展和演变是自然因素和人类活动综合作用的结果。历史时期流域内人口的增加、耕作方式的改变及其对植被造成的破坏都对中游地区侵蚀的加剧、来沙的增加 。

建设工程合同中承担违约责任的方式分析

在工程项目的建设过程中,需要形成各类建设工程合同加以调整不同主体之间的权利和义务,其中违约责任条款是建设工程合同中一项十分重要的条款。违约责任条款是指合同当事人因违反有效合同义务按合同约定所应承担的责任,对合同当事人双方的利益都十分重大,因此合同对此应给予明确。本文主要论述了承担违约责任的三种方式———定金、违约金、损害赔偿的概念与特点,重点分析了三种方式之间的联系与区别,最后结合建设工程合同的特点,分析阐述了建筑工程合同中承担违约责任的方式的具体特征和应用特点。

堤防决口下游泥沙冲刷的三维数值模拟分析

堤防决口水流冲刷将直接影响建筑物的整体安全,基于Flow-3D软件建立了泥沙冲刷的三维数学模型并采用物理模型试验算例进行验证,验证结果表明数值模拟泥沙计算值和试验实测值拟合较好。随后采用所建模型模拟计算了不同型式(矩型、U型、T型、V型)堤防决口的冲刷过程并对计算结果进行比较分析,结果表明堤防决口出口堤脚处水流冲刷泥沙的程度最大,冲坑深度随着河道水流方向逐渐增大,矩型决口下游泥沙冲刷的的范围面最广,冲坑两侧泥沙堆积高度最大;V型决口下游泥沙冲刷的范围最小,泥沙堆积范围最小;U型和T型决口下游冲坑发展较为对称且规律相似,可相互参考分析。

违约责任探微

违约责任时常含有道德评价于其中,不包含解除合同、作为形成权的减价权,而违约救济则不然。不真正义务被违反不导致违约责任的成立,但在违约救济领域则并不如此“一刀切”。质量保证义务不是物的瑕疵担保责任,亦非违约责任,两者并行不悖。风险负担规则负责合同因不可归责于双方当事人的原因而不能履行时确定不利益落在哪一方的头上,这显然不同于违约责任。不过,在当事人一方有过错、风险转移于他(它)的情况下,某些“风险负担”却蜕变为“违约责任的承担”,表明风险负担和违约责任之间并非永隔天然的鸿沟。尽管违约行为具有质的规定性,但不妨允许当事人把本不属于违约行为的情形约定为引起违约责任。债权人实施不当行为有时也构成违约。欺诈,不仅属于合同撤销制度中的元素,在某些情况下也是违约行为的表现形式。受领迟延,虽然多为不真正义务,但在法律明确规定或当事人明确约定其引发违约责任时则为真正义务。尽管我国民法典在违约责任一章规定了定金及其罚则,但仍不宜把定金罚则归入违约责任的体系,因为交付定金义务属于第一性义务,而非第二性义务。交付定金的一方违约,定金不予返还,从接受定金的一方看,他未承担义务,这背离违约责任的规定。定金遵循从属性规则,而违约责任则系替代关系或补充关系。违约方拒不执行继续履行的判项仍须承担违约损害赔偿责任。

从经济学角度看劳动者的违约金承担与劳动合同期

面对我国《劳动合同法》的出台,作者试图突破现有法理学研究的局限性,以违约金的补偿性质为前提,通过违约金计算模型的建立,从经济学的成本收益角度对劳动者的违约金承担和劳动合同期限等问题进行本质上的分析和探讨,以从经济理论上证明我国《劳动合同法》中取消劳动者违约金和限制劳动合同期等规定的一般合理性,并进一步对培训费用分摊等法律问题和改善劳动者弱势地位的办法等提出了具体的看法和建议。

论存款被冒领纠纷案件的处理原则

储蓄存款被冒领是储蓄机构经营中的一个重大风险点,储蓄存款被冒领纠纷是储蓄机构与用户之间经常发生的一种储蓄合同纠纷,冒领储蓄存款的实质是储蓄机构没有正确有效地履行合同义务,没有构成有效的债务清偿,债权债务仍然未能归于消灭,因此,储蓄机构必须按严格责任原则向储户承担违约责任。但储蓄机构若能举证证明储户存在过错,则可以被免除或减轻其违约责任。

论定金的性质

作为一项重要的债的担保方式,定金制度在我国立法中较为滞后和粗糙,学术界对定金的性质有较大理论分歧。从立法本意和司法实践分析,定金的性质应是违约定金。我国立法应以制定《民法典》为契机,明确定金的性质和适用法律要件,确定其在法律架构中的地位,使理论与实务相统一,以期达到较好的立法效果。

网购促销预售模式中“定金不退”条款的效力

“定金+尾款”的预售模式业已成为当下网购促销时的惯行做法,在预售模式下普遍设置的“定金不退”条款面临着含义模糊、与消费者反悔权冲突、隐蔽地侵害消费者权益等问题。网购促销预售模式中的“定金不退”条款应被认定为违约定金。该条款对消费者不甚公平合理,无法通过格式条款的效力审查。即使维持其效力,定金罚则的适用也应考虑是否构成根本违约以及参照适用违约金司法酌减规则。消费者反悔权与“定金不退”条款存在法律评价冲突,而且该条款的实际效果未必满足商家利益和条款设立目的。

论质量保证金的法律问题

质量保证金是买卖合同中,出卖人为了担保标的物的质量,向买受人预先支付的一定数额的金钱。质量保证金属于合同的特别担保措施,与定金、预付款等相关制度联系紧密,应予以区分。质量保证金合同为诺成性合同,自交付时起成立。承担质量保证金责任的要件可以由当事人约定,在无约定时,宜明确法定条件。当违约责任方式与质量保证金责任的目的功能不存在冲突时,两者可以并用;否则只能择一行使,不能并用。

我国合同法中违约金责任的成立及违约金的调整研究

赔偿性违约金的调整基准为违约造成的损失包括可得利益的损失,法院在行使减额裁量权时可借鉴我国台湾地区民法"一部履行之酌减"的立法例,比照因一部履行所受之利益,减少违约金。对于惩罚性违约金的减额,可参酌我国现有的相关惩罚性赔偿的立法例,由法院行使自由裁量权。

黄河河道格局的历史演变及其对现代治黄思路的启示

在学习、整理有关黄河形成发育过程和黄河下游大改道变迁分期研究成果的基础上 ,结合当前黄河治理中的重大问题 ,对黄河决溢、改道的变化进行了分析归类 .按照黄河下游河道演变的成因、影响及其与相邻河系的关系等 ,将黄河发育进化分成 9个历史阶段 .把黄河改道纳入黄淮海平原发育的整体格局的演变中综合全面研究 ,以弥补只视改道为各个孤立、偶发事件的研究方法局限 .由此认为 ,2 0世纪后期是黄河和黄淮海平原完全发育成熟的阶段 ,而 2 1世纪开始了黄河的新纪元 .

克隆银行卡案件中的民事责任研究

克隆卡纠纷所涉主体较多且法律关系复杂,尤其是民事责任分担问题,更是争议较多,其中焦点问题是被盗款项的权属问题和责任的具体分担。持卡人与银行之间由于存款而形成债权债务关系,存款由银行取得所有权,并负有对持卡人给付财产的义务。冒领人以克隆卡之信息骗取银行之给付,并不影响持卡人之债权请求,故而银行应对该给付负有责任。当然,如果其能举证持卡人之过错而致银行卡信息泄露,则持卡人亦应承担相应责任。

合同解除与定金担保

我国《担保法》未对违约金性质作明确规定 ,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》对此作了专门解释 ,其要义是定金担保中定金罚则与损害赔偿应该并用 ,因此 ,有必要对其相关适用问题作出具体研究。

云南鲁甸“8.03”地震红石岩堰塞湖应急处置的回顾与思考

2014年8月3日16∶30,云南省昭通市鲁甸县境内发生6.5级地震,震中烈度达Ⅸ度,震源深度12 km。地震引起了山体垮塌,在牛栏江干流形成堰塞湖,堰塞体总方量约1200万m3,严重危及上下游人民生命财产安全及电站安全。笔者就红石岩堰塞湖的处置做了一个简单的回顾,对堰塞体溃坝风险、下游大坝及近坝库岸变形堆积体安全稳定做了初浅的分析,对处置过程中的不足进行了思考,希望从实战中积累经验,为类似事件处置提供借鉴。

关于我国“双溢出”现象的初步探讨

我国的“双溢出”现象日益严重,这是由诸多因素造成的:我国存在大量资本外逃的现象;我国储蓄漏损严重;存在着被动型资本外流现象;引资主体的引资行为错位。因此,我们应采取相关政策,从制度上入手避免资本外逃,疏通由国内储蓄向投资转化的传导机制,避免引资错位行为。我们应注意改变投资策略,增加引进外资、吸收先进技术的能力,以更好地利用外资,带动经济发展。

车身阴极电泳击伤问题浅析

结合车身阴极电泳击伤问题,分析了该问题的原因,并针对各种原因制定了相应的对策。

违约定金责任的司法适用研究

作为违约责任的一种,违约定金责任是一种严格责任,它的生效要件包括事先约定、实际交付以及根本违约。除了违约定金责任外,违约金责任以及损害赔偿责任也是实践中常用的违约责任。这三种责任在实务中都占有重要的地位。若某一案件只涉及违约定金责任与违约金责任,则这两种责任只能择一适用。若某一案件涉及损害赔偿问题,则应根据损失与违约金责任、违约定金责任的大小关系,做出适用其中某一种或某几种责任的司法判决。