《民事诉讼法》修订重要问题研究

《民事诉讼法》修订已经进入关键阶段，修订基调和主要内容已经基本确定，但是修订方向和具体内容都还有待深入讨论和厘清。为此，本刊特别约请对民事诉讼法素有研究的专家学者就修订的价值取向和总体情况、修订的全球背景及其方向、调解和审判的定位、撤诉规则、审级制度和非讼程序的一般规定等问题展开专题研讨，以期推动相关问题的研究，为完善《民事诉讼法》修订方案作出积极贡献。

金融海啸中的三重危机与法律应对

金融海啸包含了三重危机:次级贷款危机、金融衍生品危机以及金融全球化危机。它们分别处于基础金融环节、金融衍生品市场以及国际金融市场。三种危机之间有联动效应,但可以分别进行分析。相应地,它们对法律提出的挑战也各不相同,涉及国内法、国际法两个层面,覆盖金融监管(公法)与金融商法(私法)两类完全不同的法律领域。法律对金融海啸的回应也应当三条进路并行,包括国际层面的新布雷顿森林体系建设、金融监管立法的改进,以及目前尚为人忽略的金融商法/私法秩序的重构。

特定目的营业主体在商法上的地位--兼论商主体的规制原则

特定目的营业主体尽管多采取商主体的组织形式,但其经营范围受到明显限制,且一般只为单宗交易或项目而存在,并在交易、项目完成后解散,不符合商法上的"持续性"检验标准。这种矛盾可以通过对商行为的分类或者为"持续性"检验标准设定例外来解决。将特定目的营业主体确认为一类新型商主体具有一定的实践意义。

加拿大反洗钱刑事立法之研究和借鉴

为了遏制和打击洗钱活动,加拿大通过一系列的立法,建立起反洗钱和恐怖融资的刑事法律体系,并在一定程度上形成了自己的特点。在国际社会共同打击洗钱活动和我国今年实施《反洗钱法》的背景下,研究和借鉴加拿大的成功经验,对于完善我国的反洗钱制度是有参考价值的。

国际金融危机与国际金融秩序的法律思考

布雷顿森林体系崩溃后的国际金融秩序具有内在缺陷,在一定程度上诱发了金融危机并加剧了危机的全球性扩散。现行监管体制也未能发挥防范危机的应有作用,而国际货币基金组织的救助机制也存在问题。在全球化背景下,国际金融危机必然对我国造成冲击。我国应加强金融监管,审慎放开资本管制,并拓展双边和区域的合作机制。

谁来保卫宪法?——评图示耐特的“大众宪法”观

本文对图示耐特的"大众宪法"观进行了全面的评述,认为图示耐特主张"人民宪法"的时候,主张取消司法审查权的时候,主张国会和总统的妥协,和形成共认的时候,事实上是在取消三权分立的政治制度,最终剥夺了人民大众通过司法审查程序来制约"人民代表"的可能性。

知识产权保护：你准备好了吗？

入世后，中外知识产权纠纷风波不断。在美国当地时间2003年1月22日，被称为“霸中之霸”的思科针对“华为软件和专利侵权”向得克萨斯州东区联邦地方法院提起诉讼；此后不久，原于2002年年底悄然用一纸诉状将吉利告上法庭的日本丰田终于向媒体证实：“吉利涉嫌商标侵权和不正当竞争”。

金融安全依赖于金融市场的充分竞争

金融机构要发展、要有信用，主要是要产生利润。形成正常的运营机制．让社会对银行充满信心。而现在我国银行正常的运转确实也源于社会对银行的信心，主要是因为有国家信用作为保障。要维护这种国家信用，防范金融安全或危机的发生，就必有积极维护国有银行的投融资业务，打击民间的投融资．也就是直接融资，这不是一个金融业发展的正常规律。长久下来对金融安全很不利。要真正有金融安全．就必须走出国家垄断的误区，让金融市场充分自由竞争，让金融企业优胜劣汰，将不利于市场的不安全因素排除于市场之外。

外嫁女的尴尬

在我国农村的许多地方，有一条不成文的“土政策”。就是村里的农家女出嫁后，不再享有土地承包权，即使由于某种原因又回到原籍。也不分给土地。由于我国人多地少，再加上“重男轻女”陈旧思想的影响，这条“土政策”在农村一直得到默认和“执行”。

论医疗美容案件中原告适格的扩张

医疗美容案件,其损害具有继续性、潜在性。扩大社会公益团体的功能,可以更好地保护消费者的合法权益。而消费者协会在案件中可以成为适格的原告而居于法定诉讼担当的地位是一个有效的办法。

社科法学的传统与挑战

社科法学倡导运用社会科学的方法分析法律问题。这与以规范文本为中心的法解释学及其新兴衍生品——法教义学——有显著的区别。近年来，随着从德国留学回国或深受德国法传统影响的学者日益增多，法教义学的研究日渐兴盛。①虽然法教义学者特别是来自部门法的法教义学者，对社科法学采取相当克制或友善的态度，“教义学的主张无意排斥其他的法学研究进路”，但是在中国法学的知识竞争格局中，社科法学者多少感受到了来自法教义学的挑战。因为相较于注重逻辑、体系构建的法教义学，社科法学大多集中于个案或具体问题的研究，似乎并不存在统一的研究进路。

有限责任公司小股东利益保护的法学思考——从诉讼视角考察

由于我国公司法对有限责任公司小股东利益的保护未做任何有实质意义的制度安排 ,由此导致公司治理结构严重失衡 ,大股东滥权现象极其普遍 ,小股东维权诉讼缺乏法律依据。在公司法全面修订前 ,应由最高人民法院制定统一的司法解释以应诉讼之急需。应当赋予小股东申请强制解散公司、申请退股、提起不公平妨碍诉讼和派生诉讼的权利。

商法独立性初探 从票据法与海商法的角度

在商法立法史上，法国1807年商法典开创的“民商分立”模式与瑞士1912年民法典开创的“民商合一”模式都有不少国家在追随。“瑞士民法典民商合一的模式，与法国和德国民法典民商分立的模式，都是历史的产物，并没有如何深刻的理论存在于其间。但是，两种模式一旦形成，就发生了理论上的意义，并引起了理论上的讨论和争论。

情势变更原则对金融衍生品交易法律基础的冲击——以韩国法院对KIKO合约纠纷案的裁决为例

KIKO合约是场外金融衍生品交易领域最流行的外汇期权合约。2008年国际金融危机引发的韩元贬值导致参与KIKO合约交易的韩国企业遭受重大经济损失,韩国法院适用情势变更原则解除了KIKO合约,这引发了广泛争议。情势变更原则与以风险为交易标的的金融衍生品交易之间存在本质冲突,基于情势变更而否定衍生品合同的效力是对金融衍生品交易最核心的价值和法律基础的极大冲击。面对金融危机,法律的公平性救济应当区分特定市场、特定交易、特定合约而审慎进行。

论宪法作为国家的根本法与高级法

中国宪法序言最后一段被宪法学者奉为圭臬，成了一切宪法批评的总根据，是近年来呼吁宪法“司法化”的直接文本依据。显然，当人们使用“根本法”这个词语的时候，他们对其意指的内容似乎了如指掌，想当然地把“根本法”、“最高法律效力”等同于违宪审查，特别是司法审查，因为法律生活的经验告诉我们，法律活动的中心舞台是法庭。但是他们在面对中国过去几十年里“违法必究”而“违宪”则听之任之的现象时又陷入了尴尬的困境，更无法论证为什么现在时机成熟了，建立司法审查既必要且可行。

迈向立法者的法理学——法律移植背景下对当代法理学的反思

本文以法律移植与现代国家转型为背景,考察了最近20年来法理学思潮从马克思主义法理学到法律文化论和法律现代化论的内在发展逻辑,提出这些主流思潮坚持一种“没有国家的法律观”,它不仅是法律移植的政治意识形态的产物,而且是法律共同体的职业意识形态的产物。这种思考与法学家的自我身份认同密切相关,由此被称为“法律人的法理学”。基于反思这种法理学在处理国家与法律关系上的方法论误区,作者考察了当代法理学中的边缘学说,即实用主义法理学,对整个主流思潮的批判,以及由此形成本土主义方法论与本土主义政治立场之间的张力。在此基础上,作者提出“立法者的法理学”,试图在更广阔的理论背景上,重新把国家与政治作为法理学思考的中心,从而在技术意义上整合“法律人的法理学”,思考中国在民族国家与文明国家的转型中面临的理论问题。

非法集资活动规制研究

非法集资活动近年来越演越烈,是对非法集资的打击力度仍然不够,还是处理方式有问题?研究发现,现有对非法集资的处理制度不能准确界定非法集资活动,无法明确区分一般的商业交易行为与集资行为;同时,以非法吸收或者变相吸收公众存款定性和处理非法集资行为,实际是以间接融资手段处理了所有直接融资问题,不符合法律解释的逻辑,不能实现保护投资者的公共目标,也无法为民间融资的合法化预留空间。本文建议将更多非法集资活动划入直接融资监管领域,从而既符合法律本身的逻辑,也符合金融实践的现实。为了实现这一建议,需要扩大《证券法》的适用范围,扩大对证券的定义,从而使其能够应对现实中花样翻新的各类集资活动。