国际私法的趋同化与中国国际私法的完善与发展

国际私法的趋同化与中国国际私法的完善与发展黄瑞随着国际经济技术合作和交流的不断扩大、国际之间法律文化相互结传播及它们在国际社会所追求的目标的一致性，当今世界各国的法律制度之间尽管不同法系，不同国家的法律思想、法律制度的历史和民族的特点，在国内立法和国...

生态修复责任私法实现之限定

当下,作为公法责任的生态修复责任存在公法与私法两种实现机制。由私法救济主导生态修复,既在法理上偏离实质法秩序统一理念、违反禁止重复评价原则,又在实践中加剧执法不严、司法逾越行政等乱象,致使生态修复责任出现实现路径上的紊乱与责任内容上的重叠。为此,亟待对生态修复责任私法实现的情形进行限定。生态修复责任作为公法责任,其私法实现应回归至对公法规制的补充性地位,仅适用于公法规范欠缺、修复费用求偿、行政规制失灵的情形。生态修复责任通过私法路径实现时,需界分过错与违法性的责任构成要件,强调主观过错的认定,限定客观违法之“法”的范围。同时,对于生态修复的实施与监管,均当由行政机关主导。由此,理顺公私法路径在实现生态修复时的关系,解决不同路径选择时的法律问题,以期最终推动生态修复责任私法实现的适用有度、实现有序。

论私法观念的更新

私法目的和私法自治两个核心私法观念需要更新。应该为私法目的正名，中国传统文化“任公而不任私”的古训值得批判，社会主义过去只讲“大公无私”的举措也值得反思。私法保护私利是人类进步的根本动力，合乎人性也合乎道德，私法保护私利但又超越私利从而真正有效地促进社会利益。重评私法自治，实行私法自治是历史的必然，私法自治是社会发展的原动力，是发展市场经济的客观要求，是民主政治的构成要素，私法自治不等于无政府主义。

个人数据交易领域数据信托的私法建构

个人数据交易的有效实现一直以来颇具争议。面对知情同意规则与个人数据权属悬置的限制,数据信托为个人数据交易提供了私法上的有益尝试。数据信托制度不仅迎合了我国个人数据交易的政策需求,而且契合了意思自治与受托人信义义务的私法基础。个人数据交易领域数据信托制度中,个人数据访问权可以作为信托财产,激励数据主体参与数据信托。在数据信托的私法运行模式选择上,基于意思自治、高效交易及信托合同目的等因素考量,建议采用混合模式。

国际私法中的普遍主义与特殊主义辩证法

从国际私法的理念出发,不难梳理出一组从普遍主义出发,到特殊主义的反复,再向普遍主义复归的过程。而在人类历史的发展过程中,国际私法的发展历史也一直印证着这一辩证的发展过程。经过探寻法的理念推理和历史时代两方面角度,国际私法普遍主义与特殊主义矛盾运动的辩证过程自然显现,在其中,现代普遍主义学说仍然呼唤着普遍主义的实质复归。

卫生健康治理体系现代化的私法进路--以人格利益保护为视角

健康权概念的发展引发了各国对卫生健康法治进行重新整合的热潮,我国采取的是多元、全方位和基本医疗为主的大健康战略。私主体参与是医疗服务市场化改革和大健康理念引领的制度建设下,卫生健康治理去中心化的现实必然。为此,应发挥私法的开放性,把握《民法典》的基础性定位,把人格权制度融入卫生健康法治体系中,以此弥补公法治理的法律滞后短板:健康权诉讼可调节社会活动对健康的影响,实现环境健康治理;就医歧视阻碍健康权实现并增加疾病防控难度,可从增加强制缔约、精神损害赔偿等救济途径加以应对;落实患者隐私权和健康信息权利可保护个人尊严和数据安全,长远推进医疗建设战略;根据具体医疗活动的风险细化知情同意的内容并倒置举证责任,可以促进医患沟通、降低医疗操作错误的风险。

私法视域下比例原则的有限适用

比例原则诞生于公法语境内,作为一种工具性原则,其本质在于对弱势主体的倾斜性保护。私法与比例原则本质的契合、宪法的私法效力以及比例原则可以作为民法基本原则的现实手段等证明了将比例原则引入私法领域具有可行性。正因为比例原则之本质,使得比例原则在私法的适用领域仅能存在于实力差距悬殊主体间,即强势主体与弱势主体关系之间,因此比例原则在私法领域的适用具有有限性。可将比例原则在私法领域的适用场域概括为公私法交叉领域的私主体与国家公权力之间以及有社会公权力参与的私主体与私主体之间两种类型。

礼让的司法适用——读《国际私法中的礼让原则》有感

礼让的制度价值在于填补国际私法的法律空白,礼让的司法适用能够调和公法与私法因素的紧张关系,防止对私人权益的过度干预,这符合国际私法的价值目标。

论公法与私法划分理论的历史发展

公法与私法划分理论是西方法律文化的重要成果,影响了人类从古至今的历史。其由古罗马法学家创立,中世纪一度沉寂至罗马法复兴得以延续,近代在大陆法系国家的理论与实践中获得充分发展。20世纪后出现"私法公法化"和"公法私法化"趋向,传统公法与私法划分理论发生动摇。

私权概念的私法逻辑

私权概念尽管使用较多,但对私权概念的界定尚未取得一致性看法。私权概念是私权理论体系展开的逻辑起点和基石范畴,是私权理论体系和制度体系的主线和方法论基础。基于私权与私法之间存在着极为密切的关系,应按照统一私法逻辑分析和归纳私权的概念,由此而言,私权概念由私法规范、私法自治、特定私人利益等要素构成。私权概念的界定能够为私权一般理论的构建和私权制度体系的形成及完善奠定基础。

涉外法治人才培养视域下“国际私法”课程教学改革

传统的“国际私法”课程存在内容多、学时不足,教材案例陈旧、不接地气,思政元素不够,教学方式和考核方式机械单一等问题,导致教学效果欠佳,学生能力提升不明显。从以下几方面着手进行课堂改革:一是引入教学案例,让晦涩的理论深入浅出;二是结合法律职业资格考试展开教学;三是进行模拟法庭,激发学生积极参与,提高学生法律实务能力;四是加强课程思政,有条件的情况下开展双语教学;五是改变课程考核方式,让学生真正做到掌握知识。

对公法和私法分类的再次否定

公法和私法的分类历经千年历史,至今已经深深融入了许多大陆法系国家的法律文化之中。然而随着历史的发展,公法和私法分类的基础开始动摇,在经济社会化的今天,公法与私法的分类的作用不应该被过度地提高,相反,这种分类已经失去其原有的生命力,应该退出历史的舞台。

卓越法律人才培养与国际私法学——国际私法学课程教学改革的几点认识

冲突规范的基本理论、制度及具体运用是国际私法学课程教学的本体,统一实体法不应纳入课程教学内容。国际私法总则是基础,分则是具体运用,程序是争议解决的手段,总则的教学内容应占1/2以上课时数。国际私法课程教学方法的改革即采用"互动式"的教学方法,且与多种教学手段联合运用。学校制度层面的合理规定是国际私法学课程教学改革不能忽视的重要因素,也是课程任课教师对教学改革的期许。

界定国际私法范围 加速国际私法立法——中国国际私法学会1998年年会综述

中国国际私法学会１９９８年年会于１０月２３日至２６日在江西省井冈山召开。本届年会由中国国际私法学会与江西南昌大学政法学院主办。来自全国各高校法律院系、科研机构、司法部、外交部、法院、仲裁委员会及其他有关单位的专家、学者和实际工作者共７０余名代表参加了...

加速国际私法立法 完善民主治国法制——中国国际私法学会1997年年会综述

加速国际私法立法完善民主治国法制——中国国际私法学会１９９７年年会综述车英蒋安杰中国国际私法学会１９９７年年会于１０月７日至１１日在上海和苏州召开。这是在香港回归祖国和中国共产党第十五次全国代表大会闭幕后不久，我国国际私法学界召开的一次盛会，具有不同...

税法私法化与私法依托

随着公法私法化的发展,税法亦开始私法化,这是学界认同的表述。笔者认为此表述欠妥,用税法的私法依托更全面准确。

电信网络诈骗案刑事判决中责令退赔裁决的域外执行研究——以国际私法为视角

打击治理电信网络诈骗逐步成为全球性难题,犯罪所得支付转移能力的国际化、职业化、智能化趋势日趋明显,给跨境追赃工作带来明显挑战。我国电信网络诈骗案件刑事判决中有关责令退赔的裁决,实质上具有民商事裁判的属性。国际法、国内法均倡导统筹实现公法、私法的充分救济,更好保障被害人合法财产权益。我国公检法等办案机关可以在通过国际公法追赃挽损的同时,通过明确我国刑事判决中责令退赔裁决的返还不当得利请求权基础,更好发挥国际私法追赃挽损的作用。依托正在谈判的联合国《打击网络犯罪公约》和海牙国际私法会议《承认与执行外国民商事判决公约》等国际公约,推动我国与其他国家、区域性国际组织缔结民商事司法协助条约,推动内地法系国家、普通法系国家承认与执行我国责令退赔裁决的案例。通过探索完善我国电信网络诈骗案件刑事判决中责令退赔裁决的域外执行路径,实现依托国际刑事和民商事司法协助机制追赃挽损的“两手抓、两手硬”。

规章介入私法自治的方式、正当性与限度

规章能以何种方式介入私法自治,以及介入的正当性和界限何在存在争议。私法自治是公法上制度性保障的对象,行政或直接或间接地介入到私法自治中,规章即为行政介入的一种方式。由于规章在现行法秩序下无法创设侵害性规范,也非民事诉讼中的效力渊源,无法直接介入私法自治,而只能借由立法、行政和司法中可以直接介入私法自治的途径间接介入。规章通过效力渊源的明示承认、需要被法院发现的效力渊源的暗示承认与通过行政判决既判力三条路径间接介入私法自治。其中第一、三条路径具有契约主义进路下的形式正当性,第二条路径具有商谈主义进路下的形式正当性,三条路径基于法律正义和分配正义以及规章的特有优势而具有实质正当性。三条路径都受到制度性保障过度禁止的限制,第一条路径还要受到授权明确性原则的限制,第二条路径要受到司法依附性的限制,第三条路径要受到行政诉讼既判力的限制。

数据登记私法行为规范的参照论

数据登记参照物权登记建构需进行构成要件与法律效果的相似性论证。构成要件即数据登记能力判断,其分为“能否登记”之事实判断与“应否登记”之价值判断。在事实判断方面,参照“物的空间特定”形成“处于数字空间可识节点”标准,参照“物权观念特定”形成“观念控制具备技术可识性、访问独立性、识别唯一性、不可篡改性”标准。在价值判断方面,参照不动产登记形成“禁止登记→无需登记→鼓励登记→应当登记”递进标准,以此分别衡量数据本体类型与数据上理论权利类型,可得不应赋予登记能力的数据登记对象。参照物权登记法律效果建构的数据登记效力体系包括:参照物权规范生成史承认数据登记的造权效力,参照物权登记对物权变动控制程度进行数据登记对抗力与设权力的梯度建构,参照第三人保护制度进行数据登记公信力的限制性建构。