比较法学的目的和方法论

比较法学的目的和方法论是比较法研究中存在诸多争议的论题,在比较法发展的不同阶段对此有不同的认识。风行一时的功能性比较方法存在许多缺陷和盲点。比较法的方法应当是比较不同法律制度的客观存在的异同点,其目的在于通过了解外国法律制度更正确地认识本国的法律制度,而不是移植外国法律。比较法学的研究应当紧密结合本国的社会经济条件、文化传统和历史习惯。

上海自贸区仲裁制度的探索创新及问题反思

为适应国际化、法治化的商业贸易环境,建立多元商事纠纷解决机制,上海自贸区自设立自贸区仲裁院后,制定颁布《自贸区仲裁规则》,其中完善、引进、创新了诸多先进仲裁制度,意在与国际主流仲裁规则相适应,包括临时措施权的完善,新增了仲裁员名册开放、案外人加入仲裁、仲裁合并、友好仲裁等制度,积极探索中国仲裁制度发展新思路。但仍应当注意到,这种创新探索存在着内部逻辑矛盾、与中国现行法冲突等问题,故而有必要对上海自贸区仲裁制度进行反思。

汶川地震后无主物的认定和归属

2008年"五一二"汶川地震发生后,涉灾犯罪问题、政府紧急权的行使问题、涉及地震影响案件可否援引情势变更制度、震后无主物的归属问题、国际救援问题、公司捐赠救灾的社会责任问题等成为学界乃至社会热议的话题。本刊特意组织的这六篇文章分别论述了以上问题,希望能对我国灾害防治法制建设和理论研究有所裨益。

经济制度的法律规范基础和民法典功能的考察——民法典分解现象和中国民事立法模式合理性之分析

历史、市场和政府是保障经济制度的法律规范产生和发展的主要基础,在不同历史阶段,这三种力量轮番发力,推动法律制度变革。民法典一度起了保护市民社会不受政治权力干预、实现国家民族统一的历史作用,但是,在二战后,民法典出现了分解现象,民事特别法形成自行独特的解释规则和逻辑,不断将传统意义上的民法典边缘化。中国以汇编式方式制定的《民法典》为核心、民事单行法和司法解释为补充的"太阳系式"的民事立法模式,不仅有利于减低民事法律的修法成本,使得民法典尽快跟上时代的步伐,顺应英美法和大陆法两大法系融合发展为混合法系的趋势,更重要的是,这种立法模式的合理性为当代哲学、政治学和经济学的最新发展所证明。为有效实现社会主义市场经济和依法治国,应特别发挥市场的力量,中国民法的法典化应当避免以制定欧洲大陆的传统意义上的民法典为目标,应采用实用主义立法方针,将民法典始终定位为调整市场经济的根本大法,采用以民事特别法为主体来设计中国的民事立法体系。

试论专利申请的本国优先权

试论专利申请的本国优先权张礼洪本国优先权是指发明专利或实用新型专利的申请人在第一次提出专利申请后的法定期限内，又向该国专利局就相同主题提出专利申请时，专利申请人所享有的将第一次提出申请的日期作为第二次提出申请的申请日期的权利。本国优先权制度的重要作用...

民法总则、“太阳系式”民事立法模式和民法典的分解

我国民事立法长期采用实用主义立法思想,已经形成了以民事基本法为核心,单行法为主导,司法解释起主要补充的“太阳系式”民事立法模式,这种立法模式顺应了法典分解的潮流。未来民法典的制定,应充分考虑民法典分解的趋势和单行法在民事立法体系日益凸显的重要作用,尽可能在民法典中只规定一般性的规范和原则,将具体民事关系的调整规定交由民事单行法来规定,逐步将司法解释的程序规定严格化。

试论债的效力体系

试论债的效力体系张礼洪，王洪林法律体系是反映法律价值判断或法律利益衡量的外在形式结构。法律的体系化是法制的必然要求，只有将法律制度、法律原则及具体法律规范之间进行合乎逻辑的组织安排，合理搭配结构，一个严密的科学的体系才能建立。债法是整个民法的核心部分...

对一起专利案件的评析及思考

对一起专利案件的评析及思考张礼洪，王洪林“回神酒”是汉代发明的一种治疗神经性疾病的宫廷药酒，此酒的制作方法一直视为宫廷秘方，不曾外传，后于元代失传。几百年来，此酒的味道、功效多有记载和在民间流传，却始终无人能重新发现其制作秘方。１９９３年，某酒厂工人...

小张能否获得“回神酒”及其生产方法的发明专利

“回神酒”是汉代发明的一种治疗神经性疾病的宫廷药酒,此酒的制作方法一直为宫廷秘方,不曾外传,但其功效却于古书中多有记载,可是此酒制作秘方于元代失传。几百年来,此酒的味道、功效在民间均有记载和传述,却始终没有人能重新发现其制作秘方。1993年,某酒厂工人小张在查找大量古籍文献的基础上,多次试验,精心研制,重新发现了失传几百年的“回神酒”生产秘方。小张将此酒及其生产秘方向专利局申请专利。

民法典的理念

衷心感谢张礼洪教授为我提供这次讲学机会。张教授是意大利法学界的中国使者。我们视他为我们的同事,并对他始终怀着高度的敬意。因此我非常高兴地接受了他的邀请,向大家谈谈民法典,也就是一种欧洲已经实验过、但在今日已暴露危机和衰弱征兆的立法形式。我希望我对于欧洲经验的叙述能够有益于中国民法典的编纂者。

论在先权利和商标专有权的冲突

商标专有权是商标所有者或持有者在一定的期限和一定的地域内依法使用其商标的专有权。限制商标专有权人之外的其他人自由地使用该商标,是商标专有权的基本功能。权利的独占性和排他性是商标专有权的基本属性;但在商标专有权的权利内容已经为先于该商标专有权而存在的某项权利所支配的情形下,商标专有权人能否以商标专有权的排他性为由主张此项在先权利无效呢?该商标专有权是依旧存在,还是受限制,乃至完全丧失呢?这些问题是商标专有权的排他性和权利行使的自由性矛盾冲突的结果,反映了在先权利和商标专有权的冲突,只有正确地解决这两项权利的冲突,才能保证商标专有权的授与,撤销和无效认定正确无误,有效地保护商标申请人和商标专有权人的合法权益。故此,本文拟对商标专有权和在先权利的冲突做一初步研究。

论商号的知识产权保护

一、商号的涵义、构成要件 人们对“商号”一词并不陌生,“全聚德”,“狗不理”、“同仁堂”均是商号。目前,有关著述商号的文章著作中,对商号均只定义为“厂商名称或企业名称”。笔者认为,这一定义不仅过于粗略,而且不尽科学,比如,全聚德烤鸭的厂商名称是:北京全聚德烤鸭店,为什么只有“全聚德”是商号,而不是将“北京全聚德烤鸭店”作为商号呢?这个定义显然不能解决这个问题。故有必要对商号的涵义重新定义。

论在先权利和商标专有权的冲突

论在先权利和商标专有权的冲突张礼洪商标专有权是商标所有者或持有者在一定的期限和一定的地域内依法使用其商标的专有权。限制商标专有权人之外的其他人自由地使用该商标，是商标专有权的基本功能，权利的独占性和排他性是商标专有权的基本属性，但是，在商标专有权的权...

对提高山区农村中学生语文阅读能力的初探

《语文课程标准》对识字有量的要求,但对积累词语却没有量的要求。积累多少词语合适?记得杜常善先生撰文说他对当时的九年义务制教育教材的词语有一个统计:总量为一万两千左右。杜先生认为,这个量过低。本文就提高山区农村中学生的阅读能力谈谈自己的一些粗浅的看法。

隐私权的中国命运——司法判例和法律文化的分析

实际运行的法律比书面规定的法律更为重要。隐私权为中国司法判例创设的一项民事权利。我国隐私权侵权归责学说不尽合理,为加强隐私权保护,应当采取事实自证规则,只要存在侵犯隐私权行为即可,无需要求证明隐私权侵犯的后果,应采用过错推定原则。当今中国隐私权的保护深受传统儒家思想文化的影响,"国家利益至上,社会利益至上"的伦理正义观严重侵蚀了隐私权的保护。

民法典的分解现象和中国民法典的制定

我国已经把制定民法典摆上了立法日程,但是,对欧洲大陆法国家已经长期探讨的民法典的弊端和危机,以及民法典分解现象少有研究。本文介绍和分析伊尔第的民法典分解理论,论证我国未来的民法典应当只针对民法基本原则和民事基本制度作一般性规定,反对制定条文详尽的民法典,建议未来的中国民法典只对现行《民法通则》进行修改,制定一般性民事规定,由民事单行法具体规定民事规范。推动中国民法学研究和教育的发展比制定民法典更为重要。

按份共有人优先购买权之实现——《物权法》第101条的法解释和适用

在按份共有人对非共有人有偿出让其所享有的共有财产份额或代表该财产份额的共有财产的情况下,其他按份共有人在遵循了与第三人完全相同的交易条件下才享有优先购买权。在出让人执行法院判决和因破产而出让共有财产份额时,按份共有人不享有优先购买权。只有在作为受让人的第三人知晓优先购买权存在的情况下,按份共有人的优先购买权才产生对抗第三人的效力。在按份共有人的优先购买权和承租人的优先购买权发生竞合时,也应以第三人知晓优先购买权的时间作为确定权利优先性的主要标准。

物权法草案中建筑物区分所有权规定之完善

物权法草案中关于建筑物区分所有权的规定在以下五个方面还有待改善:(1)建筑物区分所有权应当规定在物权法的共有关系中;(2)应当在立法中对建筑物的共有和区分所有部分作明确详尽的区分;(3)业主对建筑物共有事务的议事表决规则过于简单,而且不尽公允;(4)业主会议和业主委员会设立的条件、会议召集规则和程序、责任和监督机制均没有规定,有待补充;(5)应当规定建筑物区分所有权强制拍卖制度。