楼建波:中国式商道需要升级

中国的企业家们,大多有企业情结,虽然他们的故事情节各有不同。然而,中国的企业家们必须明白,随着中国经济越来越接轨国际,契约精神是商场的第一法则,所谓"情结"也只能服从市场契约。从"蜜月"到"悔婚",绿城中国与融创中国100余天的并购情仇凸显了双方文化的差异以及契约精神的欠缺。所谓融绿之变。

建筑物区分所有权人的土地权利登记问题

按照《物权法》登记生效原则,房屋和土地上权利的设立、变更、消灭都依登记发生效力。但在商品房买卖中,很多地方的业主只取得房屋所有权证,建设用地使用权仍然登记在开发商名下。在这样的背景下本文首先论证对建筑物区分所有权人土地权利进行登记的必要性,即土地登记的空缺造成建筑物区分所有权人难以行使土地权利,并会带来一系列问题。接下来讨论如何进行登记,通过对实践梳理,发现有地方早有土地分割登记的实践,解决了住宅所在土地的登记问题。而在域外经验中,就住宅所在土地登记除了分割登记,还有分层所有权的登记,就其他部分的土地登记为业主共有或业主团体所有。最后基于这些经验,笔者提出解决建筑物区分所有权人土地登记的一些可行途径。

客体视角下土地经营权出租政策与法规范关系的协调

“土地经营权出租”的立法表达凸显了权利租赁的形式外观,使“三权分置”政策疏离于法规范本体,进而引发了土地经营权租赁法律制度的适用问题。根据权利客体的层次理论,土地经营权并非租赁法律关系的适格客体;制度演进的逻辑表明土地经营权出租是政策性权利属性介入农地租赁流转制度的特殊立法表达;考察土地经营权租赁的运行状况,比较自然资源使用权出租制度,土地经营权出租的权利义务均指向承包地。确定承包地为土地经营权租赁关系的客体,可以巩固其促进现代农业发展的政策取向;在类推适用房屋租赁规则时,应以农地利用的特殊需求协调《承包法》与《民法典》的适用关系,以表彰农地利用的独特价值,维护土地经营权流转的市场秩序。

信义义务的法理研究——兼论大陆法系国家信托法与其他法律中信义义务规则的互动

信义义务生成于英美法系。我国在移植信托制度时将信义义务一起引入进来:信托受托人负有忠实义务。而在我国传统民法的委托代理中受托人、代理人不负有忠实义务。为解决这些问题,日本的债权法修改以英美法的信义义务为基础,提出了在民法中增加,忠实义务的提案;与此相对,德国法以诚实信用原则为基础,学说和司法实践形成了相当于英美法信义义务的规则。我国虽植入了英美法系的信托制度,从与民法的契合度之角度,诚实信用原则作为我国信义义务的法理基础更为适宜。

信托财产的独立性与信托财产归属的关系--兼论中国《信托法》第2条的解释与应用

《信托法》第2条中"委托人将财产委托给受托人"的表述为当事人根据交易目的决定信托财产的归属提供了可能性。信托的实质是信托财产的独立性,信托财产权属转移给受托人只是实现独立性的一种安排。在委托人保留信托财产权属时,只要法律上对委托人义务责任有明确的规定,信托财产可辨识,信托财产的独立性仍可实现。英国信托法下信托财产转移给受托人的安排与英国当时的土地制度有着不可分割的关系。但即使在英国法下,信托财产的转移也只是实现信托财产独立性的条件之一,而非全部。

信托财产分别管理与信托财产独立性的关系——兼论《信托法》第29条的理解和适用

通说认为信托财产独立于受托人固有财产是信托设立的必然后果,信托财产分别管理只是受托人的一项义务。2014年北京市第二中级人民法院的一个裁决却似乎把分别管理视为信托财产独立的条件。从比较法上看,许多国家和地区都认同分别管理在实现或表彰公示信托财产独立性方面的作用。从理论上讲,分别管理也是财产分割和独立的一个必要条件。中国的立法和理论研究应该从现在开始关注信托财产与受托人固有财产区分的表彰问题。

我国期货法的定位及其与《证券法》之关系——一种立法论的进路

期货法的定位、特别是与《证券法》之关系不仅仅是一个理论问题,更是一个本土化的实践问题。域外多样化的期货立法模式反映了各国不同的经济与金融市场发展路径,近年来一些国家将期货监管规则纳入大证券法或者金融商品立法中,是与其强调金融期货的地位以及金融市场监管一体化的背景密切相关的。在我国,与实体经济持续发展相适应的期货市场以及大宗商品市场存在的问题、金融衍生交易快速发展的诉求以及过往证券交易与衍生品交易混杂所产生的弊端,赋予了现阶段将期货法与证券法分别立法以正当性基础。独立的期货法可以明确衍生交易独特的交易机理、法律关系与监管框架,从而最大限度地发挥期货交易的功能,有效地保护投资者、特别是公众投资者的利益。

金融海啸中的三重危机与法律应对

金融海啸包含了三重危机:次级贷款危机、金融衍生品危机以及金融全球化危机。它们分别处于基础金融环节、金融衍生品市场以及国际金融市场。三种危机之间有联动效应,但可以分别进行分析。相应地,它们对法律提出的挑战也各不相同,涉及国内法、国际法两个层面,覆盖金融监管(公法)与金融商法(私法)两类完全不同的法律领域。法律对金融海啸的回应也应当三条进路并行,包括国际层面的新布雷顿森林体系建设、金融监管立法的改进,以及目前尚为人忽略的金融商法/私法秩序的重构。

腹腔镜下切除子宫肌瘤的临床疗效分析

目的 回顾性分析并比较不同手术方法治疗特殊部位子宫肌瘤的临床疗效。 方法 回顾性分析2007年6月至2017年12月本院收治的特殊部位子宫肌瘤患者共64例作为研究对象,治疗医师根据手术方法不同按计划将64患者分为两组,其中A组32例,行腹腔镜手术治疗,B组32例,行常规开腹手术治疗。观察并比较A组与B组患者手术操作时间、出血量及术后相关资料;记录A、B两组患者术后子宫肌瘤残存例数及复发例数。 结果 A组患者手术操作时间略长于B组患者,而A组患者术中出血量明显小于B组患者(P<0.05);A组患者术后肠道排气时间、排便时间、住院时间均少于B组患者,(P<0.05),两组患者术后导尿管留置时间无明显差异(P>0.05);A组患者中有生育要求者7例,末次随访时共有6例妊娠,妊娠率为85.71%,B组患者中有生育要求者6例,末次随访时共有5例妊娠,妊娠率为83.33%,A组与B组患者术后末次随访时妊娠率无明显差异(P>0.05)。 结论 应用腹腔镜子宫肌瘤切除术治疗特殊部位子宫肌瘤优势明显,其对患者创伤小,有利于患者恢复,术后复发率低,并且对于有生育需要的女性患者,其可以达到与开腹手术治疗后相近的妊娠率,适合临床医师选择应用。

特定目的营业主体在商法上的地位--兼论商主体的规制原则

特定目的营业主体尽管多采取商主体的组织形式,但其经营范围受到明显限制,且一般只为单宗交易或项目而存在,并在交易、项目完成后解散,不符合商法上的"持续性"检验标准。这种矛盾可以通过对商行为的分类或者为"持续性"检验标准设定例外来解决。将特定目的营业主体确认为一类新型商主体具有一定的实践意义。

信托财产关系与物权法原则的冲突——兼论信托财产关系的民法典表达

英美信托的"双重所有权"安排与大陆法系物权法原则的冲突无法通过解释消减。大陆法系国家在引入信托时的各种模式都试图在保留英美信托信托财产管理和收益分离的灵活性的同时,防止因信托的引入而导致本国法律的"分裂"。中国信托法规定信托财产权属既可以转移给受托人,也可以不转移给受托人,不明确界定受益人对信托财产权利的性质,强调信托财产的独立性,同时对委托人、受托人、受益人的权利义务做具体的规定,从比较法上看,与《关于信托的法律适用及其承认的海牙公约》的规定"不约而同"。但是,无论是"委托人"还是"受托人"的所有权恐怕都不能经受大陆法系所有权完整性和不可分性的检验。我国民法典可以参考国外立法,对信托财产所有权作概念层次的特别规定,从而为信托单行法(尤其是信托财产关系)的解释和实施留出空间,避免单行法下的信托游离于整个法律体系之外。

基础设施公私合作(PPP)项目债权人的介入权研究

基础设施公私合作(PPP)项目债权人介入权作为保障债权人利益的重要机制,是指"允许PPP项目债权人在出现法定或约定的情况时,对PPP项目公司与其合同相对方之间的合同关系进行介入以及接管项目公司的权利"。我国PPP项目的相关文件中,也对债权人介入权做了规定或约定。债权人亲自或指定第三方履行项目公司的合同义务,或指定第三方概括继受项目公司的合同权利义务,可以通过合同法下的债权让与规则或为第三人利益订立合同的规定进行解释和规范,但是,单纯依靠现行法下的缺省规则并不能妥善平衡各方的利益,因此,PPP项目债权人有必要参与到项目公司对外(主要)合同中,即通过直接协议明确介入的权利及介入的法律后果。

股权众筹监管探究

股权众筹在我国的发展,喜忧参半。监管是必然的选择,国外成熟的监管经验值得我们借鉴。证券业协会股权众筹监管征求意见稿中对股权众筹进行单独专门监管的思路。但股权众筹的合法性不应通过将其限制为私募来实现;在众筹平台设立上,应给予年众筹额在一定额度内的众筹平台以豁免;应允许普通投资者跟投众筹项目;对融资额度未超过一定限额的融资企业可豁免或减轻其信息披露义务。

未成年人财产保护信托:域外经验与中国实践

现行监护制度下,未成年人财产管理和保护中存在监护人管理财产缺乏监督、监护人财产管理能力不足、未成年人挥霍无度等问题。信托制度凭借受托人专业性强、财产管理经验丰富、遵守信义义务和信托设计灵活等优势,成为与监护制度互为补充的财产管理制度形态,是未成年人财产保护的更优选择。国外未成年人财产保护信托的制度设计各有特色,值得借鉴,如英国公共受托人办公室、美国多元信托产品设计、新加坡特殊需求信托公司等。我国未成年人财产保护信托的设计和运用可分为三个层次:第一,多元信托产品本土化尝试。我国现行信托法架构下,禁止浪费信托无法发挥法律效果,裁量权信托和保护信托搭配使用可实现禁止浪费信托之效。第二,构建一套费用低廉、收益固定、服务质量高、跨部门综合治理的公共受托人机制。第三,建立完善的未成年人财产保护信托监察机制。

区分信托合同与信托:昆山纯高案的另一种说理路径

区分信托合同关系与信托(财产)关系,有助于厘清不同层次的法律问题。信托合同关系主要解决受托人是否承担信义义务、能否请求委托人转移信托财产的问题。信托(财产)关系主要解决信托财产是否独立以对抗第三人的问题。昆山纯高案的争议属于信托合同关系范畴,法院根据合同法规则进行裁判并无不当。该案中并无第三人对信托财产提出请求,不存在信托财产关系范畴的争议。已有文献在信托是否有效设立层面对信托财产是否具备确定性的讨论,存在偏颇。

不动产统一登记,要解决什么问题

自《物权法》规定实施不动产统一登记制度以来,人们就开始了对不动产统一登记的讨论和期许。2013年11月20日召开的国务院常务会议进一步明确由国土资源部负责指导监督全国土地、房屋、草原、林地、海域等不动产统一登记职责,基本做到登记机构、登记簿册、登记依据和信息平台＂四统一＂。那么,国家为什么要大力推进不动产统一登记制度？建成之后将会主要解决哪些问题？

解疑释惑话“登记”——国土资源部官方微博@国土之声“微访谈”实录摘编

访谈主题:《不动产登记暂行条例》答疑□访谈时间:2014年12月26日dee琪琪:《不动产登记暂行条例》从起草到出台耗时很久,为什么会这样?蔡卫华:《不动产登记暂行条例》内容重要且整合工作难度很大。一是调整范围广,包括土地、房屋、森林、海域等;二是涉及部门多,包括国土、住建、农业、林业、海洋五部门,协调难度大;三是涉及法律法规多,共涉及九部法律、八部行政法规。

企业法人所有权若干问题探讨

企业法人所有权若干问题探讨楼建波尽管学术界在八十年代初就明确提出了“法人所有权”这一概念，并试图从理论上论述在我国建立企业法人所有权制度的合理性和必然性。近年来，这一概念更是频繁现于报刊之端，但对企业法人所有权本身，却很少有人论及。笔者不揣冒昧，试图...

系出同源 各有千秋

当前,以澳大利亚为代表的托伦斯登记制度和以德国为代表的权属登记制度是国际不动产登记的主流模式。通常认为,这两种模式很相像,主要区别在于德式权属登记不发权属证书,而澳式托伦斯登记则颁发权属证书。笔者认为,两者确属同根同源,但在许多问题的处理上存在细微的差别。我国现行的土地登记制度也与这两种登记类似。了解这两种制度的差别和优劣,对解决我国不动产登记的具体问题,具有一定的借鉴意义。两种模式的核心都是不动产权属登记从历史上看,

散结定痛汤加味治疗产后宫缩痛血瘀证的临床观察

产后宫缩痛,即产后因为子宫的阵发性收缩导致的疼痛,一般多在下腹部,持续时间为2~3d[1],且临床经产妇产后宫缩痛发生率明显高于初产妇[2]。由于临床一般认为产后轻度宫缩痛无需特殊处理可自行缓解,以往产后宫缩痛并未得到临床重视,多以心理劝导产妇自行忍受为主。近年来随着心理伦理学和医学观念的转变,不仅需保障产妇生产的医疗安全,也要求减少产妇痛苦。