股东派生诉讼的法理探析

股东派生诉讼已被我国司法实践所接受 ,但我国公司法及相关法律几乎没有涉及到股东派生诉讼 ,这给司法实践带来困惑。而西方公司法及其理论相当成熟 ,在修改公司法或作出司法解释时应当借鉴这些理论及做法。因此从法理上探寻股东派生诉权的源由 ,梳理派生诉讼的股东主体资格条件 ,明确提起派生诉讼的前置程序 ,厘定被告主体及其侵害行为的范围 。

行政滥用职权琐议

认定行政滥用职权应当有一个法律标准,由于滥用职权是滥用自由裁量权,要认定自由裁量权被滥用,其内容涉及合理性,而合理性的内容要接受司法审查,则必须将合理性的内容和标准法律化。只有这样,才能把行政滥用职权界定为行政违法行为,才能分清滥用职权与行政不当的界限,理清滥用职权与显失公正之间的关系等。

公司章程效力探析

公司章程的效力问题一直是司法实践中的难题,从现行法律规定出发,就公司章程对于公司设立的效力,公司章程的应当记载事项和任意记载事项,公司章程的违法性认定以及有限责任公司章程个别化思考阐述公司章程的效力问题。

论行政处罚的告知程序

《中华人民共和国行政处罚法》规定的程序主要包括简易程序、一般程序、听证程序和告知程序.其中的告知程序容易被人们忽视,笔者试图通过论述告知程序,启示行政执法人员重视告知程序,呼唤社会公众能够自觉地保护自己的合法权益.

股东对经营者的失控及其整治

公司制是现代企业制度的重要形式，在当今相当多的国家占统治地位。在业主制、合伙制企业中往往经营者就是投资者自己，投资者可以通过直接经营来控制企业，但在公司制企业中，经营者往往不是投资者自己，从而出现了所有权和经营权的分离。两权分离之后就产生了投资者如何对经营者进行控制的问题，这是一个永恒的难题。笔者试图从现实经济生活中股东对经营者失控的现象入手，理性分析失控的成因，并提出一些不成熟的整治思路，以期抛砖引玉之效。

关于股份合作企业的法律思考

股份合作企业的法律属性和责任形式企业的基本类型是以出资者的主体来划分的,其核心问题是产权界定,明确投资主体,落实产权责任。从三种类型看,独资企业是指单一投资主体出资兴办的,并完全由出资者所有和控制的企业,独资企业的财产及收益归属个人所有,利润独享,亏损自担,且承担无限责任。合伙企业是指由两个或两个以上的出资人共同出资兴办,共同经营和控制的企业,在法律上为自然人企业,企业由合伙人对企业的债务承担无限连带责任。由此可见,独资企业。

对方违约时自我保护六措施

在经营活动中,不少企业经常遇到对方违约而遭受严重损失,诉至法院费时耗力,得不偿失。那么,在合同履行过程中能否针对对方违约采取自我保护措施呢?回答是肯定的。根据《经济合同法》

股东可以承包公司吗？

公司设立后，让股东之一承包，给其他股东固定利润回报，这种承包形式在现实生活中并不少见。那么根据2006年1月1日实施的（（公司法》的规定，股东可以承包公司吗？

董事长不召开董事会怎么办?

【案情介绍】A、B、C、D、E于1994年8月共同发起成立了甲股份有限公司。注册资金3000万元人民币,A派出李某出任董事长,董事会聘用张某为总经理。1997年8月,因李某退休,不再担任董事长,而由张某兼任董事长。由于张某并非股东委派,而属聘用高级管理人员,在兼任董事长职务之后,无心经营甲公司,却独断专行,1997、1998、1999三个年度均未分红,既不召开董事会,又不按期召集股东大会。这样引起股东E不满,E持有公司股份15%,曾请求召开临时股东大会,但张某仍置之不理。此时,作为股东E,应通过什么途径解决其问题。【本案焦点】股东认为其合法权益受到侵犯时应通过什么救济程序来维护自己的权益?

公司章程效力探析

公司章程对于公司设立的效力尽管不同国家,不同公司类型,公司法对公司章程的制订方式、章程内容、修改程序规定有差异,但对于公司章程是公司设立的必备条件这一点上,没有一个国家公司法、没有一种公司类型例外。美国《示范公司法修正本》虽然没有明确规定公司章程是设立公司的必备条件,但把公司章程归档日期作为公司成立的日期,可以看出公司章程同样是公司设立的必备条件。《公司法》规定设立公司必须制定公司章程,这里有'必须',应认定是一种强制性规定,具有法定性。也就是说,公司章程是法律强制要求的设立公司所不可或缺的法律文件,公司设立时若缺少这一文件则公司不得成立。由此可见,公司章程对于公司设立的效力是显而易见的:公司章程是公司设立的必不可少的法律文件。

总经理能否与本公司进行交易?

【案情介绍】甲公司是从事棉织品生产的企业,而王某则经营棉纱线的业务,同时又系甲公司的副董事长。1996年8月中旬,王某以自己的名义与甲公司的董事长以甲公司的名义签订一份购销棉纱线的合同。合同签订后,甲公司的其他董事以及公司股东都得知这一情况未表示反对意见。1996年8月下旬,王某按合同将合格的纱棉线提供给甲公司,甲公司也支付了相应的货款。1996年9月,甲公司的一个股东提出该交易无效。问:该笔交易是否有效?【本案焦点】该笔交易是否符合公司章程的条件或是否可以认定为股东会同意?【法理分析】无论是大陆法系还是英美法系,都在理论和实践上禁止董事、经理和公司签订合同。其理论依据是,董事和公司之间存在一种类似信托关系的关系,董事作为受托人,决不应使自己处于个人利益与其职责相冲突的地位。董事有责任提出不偏不倚的意见,使公司得到利益,但一旦在公司的某些交易中涉及了自己的利益。

有限责任公司股东会决议怎样才有效?

1996年7月，A，B，C，D四家企业共同投资设立某物资有限公司，公司依法成立，注册资本为200万元，为扩大经营规模，该公司董事会拟定了增加注册资本的方案，提出公司注册资本增加到300万元，A，B，C，D四个股东分别增资30万元，30万元，20万无，20万元，1998年2月，该公司股东会表决时，占出资比例60％的A，B两个股东表示赞成，而占出资例40％的C，D两个股东表示反对，公司在相对多数的情况下通过了决议，由董事会按增资方案实施，但C，D两企业均不愿增资，于是董事会决定暂停，C，D两企业的年度分红，用以抵作出，C，D两企业不服，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效，并要求按章程分红，问，该股东会关于增资的决议是否有效？

公司对经理的职务行为如何承担责任?

【案情介绍】1997年1月,A某为甲建筑公司的经理,以甲公司的名义全权负责乙房地产公司开发的红叶花园的工程承包。A某在建筑承包工程合同中以甲建筑公司的名义与乙公司签订合同,并在合同上签了A某的名字,但未盖公章。后因质量问题,乙公司提起诉讼,要求赔偿损失30万元,并终止合同。甲公司认为,该合同未加盖公司公章,并非公司行为,而A某在合同上签字是个人行为,其责任由A某个人承担。问:乙公司的损失究竟由甲公司承担,还是由A某个人承担?【本案焦点】A某的行为究竟是个人行为还是法人行为?【法理分析】从本案案情来看,合同的台头写上了'甲建筑公司',但在落款'乙方'上只有A某的签字,而没有盖上公司的公章。这是现实生活中经常发生的问题。就本案来说。

发起人可否在公司未成立时收回投资

【案情介绍】1998年6月,甲制衣有限公司与乙纺织有限公司签订了共同投资组建丙服装有限公司的协议。根据协议,甲公司投入100万元现金作为流动资金,乙公司则用现有厂房、设备作价200万元投资,丙公司注册资本为300万元。甲公司应在1998年7月前投资到位,乙公司应在1998年8月31日前负责筹备好丙公司事宜及办好注册登记手续。协议签订后,甲公司将100万元人民币汇入乙公司帐户上,8月15日设立了股东会、董事会、监事会,并举行了董事会,制定了生产计划。但直到1998年12月,丙公司的注册登记手续仍未办理。1999年12月在催促乙公司无果的情况下,甲公司向法院提起诉讼要求乙公司退回其投资款100万元。问:甲公司的收回投资要求能否得到满足?

利用设立公司规避债务能否否认公司人格?

【案情介绍】1996年10月,A及其妻B因购销合同拖欠C货款30万元。1998年6月,C诉至法院,法院判决A、B归还欠款及其利息共32万元。后因A、B未自动履行判决,1999年1月,C申请强制执行。在执行过程中,A、B出资20万元与D注册设立了甲有限公司,A为董事长,B任总经理。C得知详情后要求法院取消A、B的出资行为以清偿其债务。问:C的要求能否得到支持。【本案焦点】A、B的出资行为是否合法?【法理分析】公司一旦设立,股东就不能抽回出资,公司就具有独立的法人资格,即具有权利能力和行为能力,可以以自己的名义从事民事活动和诉讼活动。