互联网时代法律职业伦理规范面临的挑战与应对策略

互联网的时代浪潮已经渗透到了法律运行的每个环节,很大程度上改变了传统法律职业者的工作方式,也为法律职业规范与伦理带来了许多新挑战。互联网时代背景下,网络舆论裹挟司法对独立规范造成了破坏,保密规范面临着更大的困境,司法责任伦理受到了冲击,法律职业形象维护难度进一步加大,互联网技术为律师违规接受委托提供了便利。面对这些问题,我们应当优化舆情监测体系,推进司法系统保密技术培训、强化律师职业伦理规范教育,进一步培养司法人员责任感,构建合理的司法责任制度体系,完善司法机关舆情响应机制,健全律师违规行为监管制度。

涉外平行诉讼的管辖权冲突问题研究

涉外平行诉讼的发生有损司法效益、造成司法资源浪费、导致各国法院可能就同一事由作出矛盾裁判、削弱了判决的效力和域外可执行性。从涉外平行诉讼管辖权冲突的成因入手,分析我国现行相关法律制度,包括不方便管辖原则,以及作为例外的专属管辖和协议管辖及其不足之处,结合司法实践,针对性地提出规制路径:改变对涉外平行诉讼的放任态度,主动审查是否存在平行诉讼;变不方便法院原则为更适合原则,并扩大更适合法院原则适用范围;扩大专属管辖范围,通过双边司法协议进一步予以明确;原则上适用司法礼让,但考虑适用公共秩序保留;尊重当事人意思自治,一定程度上放宽涉外协议管辖的限制;进一步积极参与促成HCCH关于海牙管辖权项目公约;探索建立“禁诉令”制度。

电子商务管辖权规制的探讨

管辖权是解决电子商务争议案件的先决问题。在网络环境下 ,传统的管辖权规则受到严重挑战。如何规制电子商务的管辖权规则 ,在学术界已提出多种管辖理论。在实践中 ,欧美国家的判例也形成一些处理网络案件的管辖权规则。一些国际组织也在进行电子商务的国际管辖权规则的国际立法。但在新的统一管辖权规则形成之前 ,各国将通过对传统管辖权规则进行解释的方法 。

关于涉外婚姻家庭关系的法律适用立法探讨——兼评《涉外民事关系法律适用法》(草案)的相关规定

在理论上,涉外婚姻家庭关系的范围包括涉外婚姻的成立及效力、涉外夫妻关系、涉外离婚的条件与效力、涉外父母子女关系及其他涉外家庭关系。我国现行立法仅对涉外结婚、涉外离婚、涉外收养、涉外扶养等问题作出原则性规定。正在起草的《涉外民事关系的法律适用法》(草案)用专章规定了涉外婚姻家庭关系的法律适用规则,但其结构安排和内容仍值得进一步探讨。未来立法应按照婚姻家庭关系的内在逻辑要求,借鉴国际社会立法经验,制定符合我国国情的涉外婚姻家庭关系的法律适用规则。

民法典中亲子关系确认制度的构建

亲子关系确认制度是亲子法的核心内容,许多国家的民法典均对此有明确规定。从比较法角度来看,亲子关系的推定与否认构成亲子关系确认制度的基本内涵,但各国亲子关系确认制度的立法价值取向存在差异。我国立法仅规定,对亲子关系存在异议的可以提起诉讼,但提起请求权的主体、推定与否认的事由等亲子关系确认的实体规则缺失。未来立法应顺应子女法律地位"一元论"的趋势,统一保护各种情境下出生的子女的权利,从生物学、伦理学、社会学三个维度综合考虑亲子关系的推定与否认,形成体系化的亲子法制度。

我国夫妻共同债务推定规则的法理基础与适用

夫妻共同债务的认定是审判实践中争议较多的热点问题。针对夫妻工同债务,婚姻法及其司法解释在坚持"债务目的论"的同时,确立了否认共同债务的推定规则。推定规则的法理基础是法定的夫妻共同财产制,而非家事代理。《婚姻法解释二》第24条所确立的夫妻共同债务推定规则不能脱离《婚姻法》第41条的规定加以适用,其在制度设计和价值取向上具有合理性。法官在适用该推定规则时应正确理解其适用前提,合理分配当事人的证明责任,同时应完善夫妻间的追偿制度和共同债务清偿责任制度。

国际保理制度的立法发展及其在我国的实践

随着国际贸易中买方市场的形成,以及我国对外贸易额的不断增长,国际保理为出口商在赊销(O/A)和承兑交单(D/A)等信用方式下提供的贸易融资服务也将会得到不断发展。而作为国际保理法律关系的核心问题——应收款的转让,国际统一私法协会和联合国贸易法委员会先后制定公约作出明确规定,国际保理商联合会于2007年制订了新的《国际保理通则》,由此形成了国际保理制度的国际统一法律环境。与国际保理的统一实体私法相比,我国立法对债权让与的相关规定仍显不足,尤其是对未来债权的让与等问题在立法上更是空白,国际保理在我国实践中面临诸多法律问题。为此,应在合同法中对未来债权的可让与性问题作出明确规定,同时取消"当事人约定不得转让债权的情形"之规定。

跨国代孕儿童身份权的保护:以亲子关系确立为中心

人工生殖技术的发展和代孕的法律差异导致大量跨国代孕儿童的出现。代孕儿童的法律父母身份认定是儿童身份权保护的前提和基础。各国一般根据“有意向和功能性父母”原则以及儿童最大利益原则来确立代孕儿童的法律父母。实践中,通过法律选择方法和承认方法来确认跨国代孕儿童的合法亲子关系。为便于承认跨国代孕儿童的法律父母身份,海牙国际私法会议拟制定《承认外国有关跨国代孕安排下的合法亲子关系司法裁决议定书》。目前,我国没有规制代孕的基本法律,实践中以事实抚养型亲子关系的认定方式确立代孕儿童的法律父母。未来应在合理平衡儿童最大利益和社会公共秩序的前提下,通过完善亲子关系的国际私法机制来保护跨国代孕儿童的身份权。

从比较法角度看继父母子女关系

现代社会 ,离婚率的上升是一个普遍的现象。因离婚而带来的新型家庭模式———重组家庭 ,在许多国家已成为一个亟待法律规制的社会问题。由于重组家庭中的“父母”与“子女”关系 (即继父母与继子女关系 )具有复杂性 ,如何调整他们之间的权利义务关系 ,各国的立法与实践存在差异。一般来说 ,普通法国家对重组家庭中的“父母”与“子女”间的关系采宽松主义 ,法官和立法者通过扩大“父母”的法律概念的做法 ,将那些实际上起着“父母”作用的人纳入“父母”的范畴 ,并在他们之间创设了法律上的权利和义务。而大陆法国家则采严格主义 ,对继父母子女关系的形成规定了严格的条件 ,并将继父母与生父母的法律地位加以区分 ,继父母与继子女之间仅具有有限的权利和义务。尽管如此 ,最大程度地保护重组家庭中儿童的权益 ,仍然是国际社会和各国立法的一致目标。

欧盟理事会2016年6月24日《关于婚姻财产制事项的管辖权、法律适用以及判决的承认与执行的第2016/1103号条例》

第一章范围和定义第1条范围1.该条例适用于婚姻财产制。它不适用于财税、关税或行政事项。2.该条例不适用于下列事项:(a)配偶的行为能力;(b)婚姻的存续、效力及承认;(c)扶养义务;(d)对已故配偶遗产的继承;(e)社会保障;(f)在离婚、司法分居或婚姻无效的情况下,配偶之间享有的转移或调整婚姻关系存续期间获得的退休金或无行为能力补偿金的权利。

涉外民事诉讼管辖协议的效力审查——以我国法院裁判实践为视角

管辖协议本质上属于诉讼契约,兼具实体法上的契约属性和程序法上的诉讼属性。司法实践中,涉外管辖协议的效力审查主体由受诉法院承担,而不考虑被选择的排他性管辖法院对管辖协议效力的认定权限。由于我国法律对涉外管辖协议的准据法未作规定,法院通常将其识别为程序问题,适用法院地法,对当事人主张按照管辖协议约定的法律作为准据法的主张予以否认。至于审查的内容,法院应当基于管辖协议的双重属性对管辖协议进行契约效力审查和诉讼效力审查。

论经济全球化背景下竞争政策的国际协调

国际竞争政策的协调与统一,是各国政府和WTO等国际组织关注的重要议题。OCED、WTO、ICN等组织都尝试着进行国际竞争政策的协调。然而,竞争政策在WTO中尚未形成完整的规则体系。竞争政策的国际协调工作任重而道远。在现有的经济区域划分的基础上,应首先实现各经济区域之间竞争政策的协调,再以此为基点,实现竞争政策的国际协调。

论国际私法上的国际惯例及其在国内的适用——兼评民法典草案第九编第3条第2款及第4条的规定

国际私法上的国际惯例是指国际商事惯例,其性质是确定涉外民商事关系当事人权利与义务的准据法。从国际社会的实践来看,国际惯例主要是通过当事人选择而得到适用,也有少数国家法律规定可以强制适用。我国民法通则和民法典草案中对国际惯例的适用问题均有规定,但存在不足。我国立法应从国际惯例本身的性质来对国际惯例在国内的适用作出规定。

论西方国家约定夫妻财产制及其借鉴意义

夫妻财产法规定的是婚姻自身以及相关的财产性后果,通过由国内法管辖的结婚行为,配偶双方受到一种夫妻财产制度的约束。这种财产制度不同于财产法,其不针对单一财产,而是从整体意义上来看待配偶双方的财产,并进行规范,同时考虑到配偶对各自财产所享有的所有权的可能影响(财产和所有权)。约定夫妻财产制作为夫妻财产法中最具契约化色彩的一部分,其在形式、内容、效力上的立法不同都将影响到司法实践。比较西方主要国家相关的立法与实践,可探究我国的约定夫妻财产制当前所存在的问题和可完善之处。

中欧涉外离婚法律适用法的新趋势

涉外婚姻的数量在各国均有不同程度的上升,涉外离婚也随之增长。适用什么法律来决定涉外婚姻是否解除,是各国国际私法立法与实践中的重大课题。面对普遍增长的涉外离婚问题,各国处理涉外离婚的法律适用法有了新的变化。从中国《涉外民事关系法律适用法》及欧盟《罗马条例羾》来看,在准据法的确定方法上,允许当事人选择法律、适用与婚姻有最密切联系的法律是两大主要的离婚法律适用规则;在法律适用规范的形式上,主要采用补充性连接点的选择性冲突规范;在连接点的选择上,当事人的共同惯常居所地成为首选。

我国涉外父母子女关系法律适用规则之检视与改进

父母子女关系的实体法规定,对涉外父母子女关系冲突规则的立法结构和适用范围具有决定性意义。各国关于父母子女关系的实体法在立法内容上虽有一定的趋同性,但在立法模式上存在差异。域外有关父母子女关系的冲突法与其国内亲子关系实体法相一致,《海牙父母责任公约》则以儿童最大利益为原则,以父母责任和儿童保护措施平衡和统一两大法系关于父母子女关系的内容,并以儿童惯常居所地法律为主要的准据法。我国《涉外民事关系法律适用法》没有区分亲子关系的成立与内容,而是概括式制定父母子女关系的冲突规范。因此,应通过修改立法或出台司法解释的方式对此予以明确。

国际扶养的法律适用方法之比较——兼评我国民法典草案第九编第69条

扶养法律制度普遍存在于各国家庭法之中。扶养制度的法律冲突十分突出。各国解决扶养法律冲突的方法和理论也存在巨大差异。目前,国际社会对解决扶养法律冲突问题形成了几种主要的法律适用理论,即法院地法理论、属人法理论、最有利的法律原则、当事人意思自治原则。通过对这些法律适用方法的比较分析,寻求扶养法律适用方法的立法趋势。我国对涉外扶养的现行立法具有一定的灵活性,但也存在操作困难、价值取向不明等不足。正在起草的民法典草案克服了现行立法的某些缺陷,但仍有进一步修改的余地。

论香港与内地婚姻法律冲突及其解决

随着中国政府恢复对香港行使主权,香港与内地之间的探亲、旅游、投资等民事交往日益增多,由此出现了大量的涉港民事法律关系。其中,婚姻关系占据很大比例。由于香港与内地的婚姻法律规定存在较大差异,如何适用法律,保护当事人的权益,不仅是我们法理研究上的当务之急,更是实践中必须解决的现实问题。在此,笔者对香港与内地的婚姻法律冲突及其法律适用问题进行探讨,旨在抛砖引玉。