试论弱势群体及其法律保护

弱势群体指的是那些受特定条件的限制 ,占有较少的社会资源 ,处于事实上的不平等或从属地位 ,不能够完全行使自己的权力和权利 ,在社会竞争中处于从属或者说不利地位的人的集合体。我国法律对弱势群体有其保护的一面 ,也有其不尽完善之处 ,因而有必要进一步从加强立法、完善司法。

对弱势群体予以特殊保护的法理学思考

对弱势群体的法律保护是有其深刻的法理依据的。在发生学的意义上,社会契约的订立,法律的产生,正是基于对社会弱者的保护;从法本体论来看,保护弱势群体是对正义价值的体现,也体现了法律人文主义的关怀;从法社会学上看,对弱势群体以特殊的保护,是实现社会秩序的要求,是社会道义的体现;从法经济学来看,是促进社会效益最大化的要求。因而,法律应加大对弱势群体的特殊保护。

犯罪嫌疑人、被告人近亲属在刑诉中的地位及权利

近亲属既是诉讼的参加人,又是最称职的诉讼行为的监督者,重视近亲属的诉讼地位和权利,具有社会的、伦理的、功利的、文化的、法治的理论根据。刑事诉讼法要正视近亲属特殊诉讼参加人的地位,合理界定近亲属的范围,修改完善存在重大问题的法律规定,承认近亲属相互容隐的权利,豁免近亲属之间的作证义务,强化近亲属之间的会见权,切实加强对近亲属权利的保护,如此方能维护犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属的权益,强化文明公正执法,促进法治发展。

犯罪与刑罚效益论——波斯纳刑法理论解析

在美国六七十年代兴起了以著名法学家波斯纳为杰出代表的经济分析法学派,他们用经济学,特别是微观经济学的观点,来分析法律制度,获得了巨大的成功。经济分析法学派以'效益'为中心,以'理性人'为依托,采用收益——成本的方法,以有效的利用社会资源,最大限度的增加社会财富为目的,对立法、司法、执法、诉讼等法律制度等进行分析和评价,对涉及财产法、契约法、侵权法、刑法、反托拉斯法、诉讼制度等进行精辟的分析。其中关于刑法理论,在波斯纳的多部著作中有所涉及,包括《法律的经济分析》、《正义/司法的经济学》《超越法律》等。

普通法系国家律师与法官一体化传统研究

普通法系国家长期以来奉行律师和法官一体化的传统 ,法官从有执业经验的律师中选任 ,法院和律协分工合作 ,共同管理律师 ,律师作为法院的官员受到法院固有权利的约束和管理 ,律师则对法官的选任具有很重的发言权。这种一体化的传统有着深厚的历史和文化的渊源 ,更有着完善的外部条件的保障。借鉴这一传统 ,我国应加强务实的法学教育 ;加大从有经验的律师中选任法官的力度 ;律师应成为法院的司法权下的“官员”,而不是行政权下的“顺民”;把律师从行政权的束缚中解救出来 ,建立律协和法院分工合作 ,相互制衡的律师管理模式 ,这样才能真正的发挥律师的作用 。

检察权视野下的刑罚个别化方法

"应受惩罚的是行为,而惩罚的是行为者"的观点,是对刑罚个别化的高度的概括,实现了以"行为为中心"到以"行为人为中心"刑罚理论的转换,体现了"防卫社会"的刑罚目的观,"人身危险性"成为实施刑罚的真正基础。在我国具体的司法语境下,刑罚个别化的司法实践活动离不开检察权重要作用的实现。检察权与刑罚个别化具有天然的亲和力,也是实践刑罚个别化最便利、最适宜的方法;以"人身危险性"为重要参数,运用不同的司法方法和具体方法,检察权主导下的刑罚个别化司法实践活动,能够促进量刑建议、刑事和解、辩诉交易、非监禁化、刑罚解除等司法改革的发展;检察权通过介入对犯罪人的人格调查、数据分析、案件说理,为刑罚提供合理的依据,促使犯罪人回归社会,实现社会正义和秩序。

犯罪与刑罚效益论——波斯纳刑法理论解析

波斯纳的刑法理论是以“效益”为中心 ,运用经济的方法来分析犯罪和刑罚问题 ,可以概括称为“犯罪与刑罚的效益论”。他认为每个罪犯都是理性的计算者 ,而其犯罪行为都能够从经济的背景上 ,在利益的驱动中找到合理的原因。正是对犯罪经济原因的深层分析 ,才能找到预防和控制犯罪的合理方法 ,而最佳的刑事制度 ,要综合考虑犯罪的机会成本、查获几率。

普通法系国家律师与法官一体化传统研究

普通法系国家长期以来奉行律师和法官一体化的传统 ,法官从有执业经验的律师中选任 ,法院和律协分工合作 ,共同管理律师 ,律师作为法院的官员受到法院固有权利的约束和管理 ,律师则对法官的选任具有很大的发言权。这种一体化的传统有着深厚的历史和文化渊源 ,更有着完善的外部条件的保障。借鉴这一传统 ,我国应加强务实的法学教育 ;加大从有经验的律师中选任法官的力度 ;律师应成为法院的司法权下的“官员” ,而不是行政权下的“顺民” ;把律师从行政权的束缚中解救出来 ,建立律协和法院分工合作 ,相互制衡的律师管理模式 ,这样才能真正的发挥律师的作用 。

论对黑社会性质犯罪的刑罚

我国对黑社会性质犯罪的罪犯,依照"从重从快"的刑事司法政策,被贴上"严打"的标签,异化为"专政"的对象,在司法实践中采取打击与预防相结合的刑罚方法,在定罪上严格奉行罪刑法定主义,在量刑上倾向于重刑主义及高压态势,在程序上追求打击的高效率,反映了报应刑主义和威慑理论,是古典刑法思想的集中体现。我国刑法对黑社会性质犯罪的刑罚存在缺陷,主要表现为重视主刑而轻视附加刑,重视犯罪行为的社会危害性而轻视犯罪人的人身危险性,具体为死刑、自由刑等主刑过重而没收财产、罚金等财产刑缺失,刑罚措施过多而非刑罚措施缺失。由带有"严打"性质的重刑主义到更加理性化的刑罚方法,需要在实用主义原则的指导下,实行更加理性化和更加有效的刑罚个别化,进而达到矫正犯罪、防卫社会的刑罚目的。

墨子法哲学思想探析

墨子以“为成万民兴利除害”为其法哲学的核心 ,体现了其注重社会现实的哲学思想。墨子提出了平等、正义、功利等价值观 ,具有历史进步性 ,但这种价值观是建立在“神意”的基础上的 ,忽视了人的因素 ,是根本不能实现的。墨子提倡建立贤人政体 ,这种政体要靠“圣人”的发现和创造 ,并试图通过对统治者的劝勉来实现其政治上的报负 ,注定只能是浪漫主义的空想。

对传统民法买卖合同风险承担前提的质疑

传统民法将买卖合同风险承担的前提归结为合同的成立。但是在买卖合同成立后生效前,双方当事人并没有确立确定的债权债务关系,也就谈不上风险承担问题。买卖合同风险承担的前提应为合同的生效,只有在合同生效后,才产生确定的债权债务关系,风险承担才有意义。

未成年人犯罪记录的法律属性及其司法适用

对未成年人犯罪记录如何理解和适用,在理论和实践中存在争论。未成年人犯罪记录是一种法律事实,封存是对该事实的程序性处理,不能因此而否定对行为性质的实体认定及其处罚。未成年人犯罪记录的内容和范围,对准确认定行为的性质及其处罚具有重要的法律意义。未成年人犯罪记录应当视为未成年人具有"隐私"性质的事项,体现的是对未成年人人格的尊重,维护的是未成年人的利益,非因法定事由并经法定程序不得被披露或者被利用。对未成年人犯罪记录的查询,应当符合刑事司法办案和国家重大利益的需要,且不得与封存目的相冲突。从刑法解释角度分析,犯罪记录封存与犯罪记录消灭本质不同,不能混同。司法实践,基于对未成年人犯罪记录不同理解而作出自矛盾的判例,暴露出该制度的弊端,而需要接轨国际条约,借鉴域外制度,建立中国化的未成年人犯罪记录封存及其消灭制度。

职务犯罪预防的法经济学分析

每个罪犯都是理性的计算者,职务犯罪也不例外。职务犯罪有其深刻的经济背景,可以在利益的驱动中找到合理的原因,因而,运用法经济学的方法,对职务犯罪的经济原因进行深层次的分析,才能找到预防职务犯罪的最好方法。对职务犯罪最佳预防寓于对职务犯罪的打击之中,要综合考虑犯罪的机会成本、查获几率、惩罚严厉性等其它相关变量。

对注册资本类犯罪的刑法规制原则及其重构——兼论“两虚一逃”犯罪规定不宜一废了之

以实缴资本为基础的注册资本制度修改后,使"两虚一逃"犯罪规定被虚置。对"两虚一逃"犯罪规定存在废除论和保留论两种观点,而正确认识注册资本类犯罪侵害的客体,是解决存废之争的前提和基础。注册资本类犯罪侵害的客体为"公司信用制度"。对注册资本类犯罪的刑法规制,应当坚持必要性、简约性、确定性、整体性、平衡性等原则。以"公司信用"为核心重构注册资本类犯罪设置,需要完善公司信用体系,实现民事、行政、刑事等各种法律手段的有效衔接,并重组侵害"公司信用"类犯罪。

论社会调查制度与检察职能的内在关联

检察机关不仅是开展社会调查的主体，也依法对社会调查行为进行检察监督，检察权的充分正确行使是保障社会调查制度发挥实效的重要保证。检察职能与社会调查制度具有紧密的内在关联关系，社会调查的深度开展能够促进检察机关在附条件不起诉、量刑建议、刑事和解、诉辩交易、非监禁化等方面职能的深化，促进我国司法制度的发展完善。

论对黑社会性质犯罪的刑罚

我国刑法典对黑社会性质犯罪的刑罚存在着缺陷。主要表现为重视主刑而轻视附加刑,重视犯罪行为的"社会危害性"而轻视犯罪人的"人身危险性",死刑、自由刑等主刑过重而没收财产、罚金等财产刑缺失,刑罚措施过多而非刑罚措施缺失。由带有"严打"性质的重刑主义到更加理性化刑罚方法,需要在"实用主义"原则的指导下,实行更加理性化和更加有效的刑罚个别化,进而达到矫正犯罪、防卫社会的刑罚目的。

故意杀人罪与以危险方法危害公共安全罪的司法适用思考

案件回放[基本案情]2010年3月23日，在福建南平实验小学门口发生一起凶杀案。犯罪嫌疑人郑民生携带一把尖刀，从家里窜至该校门口，7时25分许，郑民生见校门口聚集了数十名等候入校的学生，便先后抓住12个小学生．持刀朝他们的胸、腹等要害部位猛刺，其中8名小学生因血管、脏器被锐器切断、刺破，造成大出血死亡。另有5名重伤。

谈检察权对“立法案”的监督——从“胡斌案”到交通肇事后报警不算自首的“立法案”

作为法律监督机关的检察机关，由于对“立法案”监督的缺失，只能通过个案监督的形式对有缺陷的“立法案”进行监督，无法做到事前监督与案件监督的合理结合，建立健全检察机关对“立法案”的监督不仅必要而且意义重大。

从法经济学视角透析职务犯罪预防

20世纪六七十年代美国兴起了以著名法学家波斯纳为杰出代表的经济分析法学派，他们用经济学，特别是微观经济学的观点来分析法律制度。经济分析法学派以“效益”为中心，以“理性人”为依托，采用收益——成本的方法，以有效的利用社会资源，最大限度的增加社会财富为目的，对犯罪和预防进行了精辟的分析，建立并发展了研究犯罪与刑罚的新理论，并为后世犯罪和刑罚提供了新的方法论知识。而将这种法经济学的分析方法运用到惩治和预防职务犯罪领域，将对职务犯罪的研究起到促进作用。