说明义务违反与沉默的民事诈欺构成——以“信息上的弱者”之保护为中心

影响缔约意思形成的不平等缔约力,除了经济力的不对等,还有信息上的不对等。鉴于“信息不对称”情况下保护“信息上的弱者”在现代市场经济和信息化社会中的重要性,在制定民法典时,有必要规定说明义务与沉默性诈欺,以是否存在说明义务为标准,对沉默性诈欺进行类型区分,对于存在说明义务情况下的沉默,应缓和诈欺的因果关系要件和故意要件。

论公司权利结构

公司权利结构是公司法理论的根基 ,本文从评析我国学者关于公司权利结构的观点入手 ,对公司权利结构进行了法理分析。指出股东财产与公司财产的分离是公司真正享有法人人格的根本保障 ,联系两者的纽带便是股权 ;股权与公司法人财产权相结合便形成了公司权利结构 ,并成为公司治理结构的理论前提。作者在此基础上又进一步探讨了公司法人财产权和股权性质问题 。

大法官释宪制度在近代中国的形成及其初步实践

1946年旧政协起草的宪法草案对五五宪草进行了较大的修改,效仿美国将司法院明确规定为最高审判机关,并赋予大法官以宪法解释权。但是,由于最终公布的宪法文本上对这些规定作了文字表述上的调整,而司法院组织法也维持了既有的司法院体制,在司法院之外仍然存在最高法院,因此大法官并不审判具体案件,仅抽象地进行宪法解释,从而转向了欧陆式的违宪审查制度。

宪法解释的性质与方法——兼及宪法解释性质的论争

宪法解释对制宪者原意的探求,不应局限于制宪者在当时的意思,而应探求制宪者处于今日之社会情势下所应有之认知。法官在解释宪法之时,通常会杂糅运用文义解释、体系解释、历史解释、目的解释等一般的法律解释方法。但另一方面,由于宪法裁判具有不同于一般法律裁判的特殊性,为了维护司法审查的正当性,宪法判断又有宪法判断回避、合宪性解释、适用违宪等特有的原则和方法。

中国法学教育30年:回顾与展望

改革开放至今,中国法学教育经历了三个发展阶段,即法学教育的恢复期、法学教育的扩张期和法学教育的探索期。当前,传统的法学教育方法与社会需求之间存在差距,法学教育与法律职业存在脱节现象,法律硕士的教育投入还不足。中国的法学教育应改革传统的教育方法,回应社会需求;改革司法考试,将法律职业与法学教育衔接起来;调整法学专业设置,压缩法学的教育规模。

违宪审查制度的构造与功能

美国和德国的违宪审查制度虽然在审查方式和制度功能上存在差异,但二者已出现了"合一化倾向";欧洲国家在违宪审查制度的模式选择上,并没有像美国那样将违宪审查权赋予普通法院的法官,而是另外设立了宪法法院,其原因在于,欧洲和美国在司法观念上和法官制度上存在很大的不同。不论采取何种类型的违宪审查制度,法官只有觉悟到自身的捍卫宪法、拥护人权的使命,独立正确地进行价值判断,才有可能赢得国民的信赖,树立起自身的权威性。

论网络法学教育在我国的发展

网络法学教育是利用Internet开展法学教学活动的现代远程教育。在外国 ,网络法学教育已经得到蓬勃发展 ,我国的网络法学教育尚处于起步阶段。网络法学教育具有广泛的资源共享、开放化的生源体系、崭新的教学模式、多样化的教材、低廉的学费等特点。但网络法学教育在基础设施、课件制作、师资队伍、教学质量监控和管理模式、文凭效力等方面都存在问题。完善我国网络法学教育 ,不宜盲目扩大试点高校 ,而应使学习材料符合网络的特点 ,采用网上网下相结合的管理模式并建立质量评估体系。

为什么是两院制?——日本立法过程论的课题与展望

近年来日本在野党占据了参议院的多数议席,频频否决众议院通过的法案,导致国会审议陷入僵局,因此出现了是否应废除参议院或缩小参议院权限的议论。日本国宪法所以采取两院制有其历史原因。参议院作为"熟虑和均衡的议院"有其不可替代的意义。只有采取措施促进国会审议的活性化,才能逐步消除"扭曲国会"现象,完善两院制下的立法过程。

预约合同若干法律问题探析

在交易中,缔约当事人在直接订立本合同的条件尚未成熟的情况下,可以采取先行订立预约合同的办法,来保障预约债权人嗣后订立本合同的权利,其价值在于合理分配缔约风险、降低缔约成本。我国在修改合同法时,有必要对预约合同的成立、效力和违约责任等做出明确的规定。

论效力未定合同相对人的撤销权——兼论撤销权的两种类型

效力未定合同相对人的撤销权的对象实际上是其已作出的意思表示而非效力未定行为本身 ,由此 ,它类似于要约人的撤销权 ,而与对于法律行为的撤销权具有不同的特征 。

中国集体土地所有权与总有论

一、集体土地所有制的成立及其内容 （一）集体土地所有制的成立 自从中国革命产生了农民土地私人所有以来，中国的集体土地所有制历经合作社运动，伴随着人民公社的成立而确立。现行的集体土地所有制，是人民公社解体之后的土地所有制度。人民公社的解体是农民在集体的土地上进行生产或承包经营，使以家庭为单位的个体农业生产逐渐推广所导致的。这种自下而上的冲击，使人民公社制度最终被废止。

公害防止协定的行政法分析

废物处理设施在现代社会是不可缺少的公共基础设施,但同时会带来公害,引发当地居民的抵制。日本采取缔结公害防止协定的方式来解决这一矛盾。随着对废物处理设施公共性的承认和协定相关主体之间力量关系的变化,以强调如何使企业遵守协定为基本前提的行政法理论面临挑战。公害防止协定应兼顾民法和行政法的基本原则,确保公众参与,防止行政权滥用、保护行政契约的自由。

著作权的构造论——以信息内容的传播利用为目的的著作权的单纯化

在研究互联网环境中的信息内容的传播利用之时,必须清楚地认识到其中存在的合理性关系,这就需要对著作权的分支权进行单纯化的把握。这种著作权的单纯化,使著作权分支权形成了以复制权为基点的构造,即:著作权是以各种分支权为单位分别地被转让的,在著作权的体系中,复制权是其起点,各种分支权在各自的背后都是与复制权相连结的。通过这一构造化理论,不但可以实现著作权的单纯化,也能够与copyright具有整合性。这一理论将会带来电子复制相关规则的完善,并为互联网环境下促进信息内容传播与利用的法律制度指明未来的发展方向。

日本国宪法的60年与宪法修改问题

二战之后制定的日本国宪法一直存在着被强加宪法论与自主制定宪法论的争论。保守派政治家出于现实政治需要,一直围绕宪法第9条主张修改宪法,并促成了国民投票法案的通过和教育基本法的修改。宪法修改应该使宪法的基本原理与现实发展相契合并有利于宪法的发展,而绝不能悖逆于宪法原理,弱化宪法的存在意义。战后的日本政治史可以说是"宪法固定化"的过程。要不要修改宪法,对于哪些条款进行怎样的修改,应该由国民来做决定。

互联网时代的公共权力运行与公民权利保障

互联网时代的到来正在改变着传统的政治运作模式,逐渐形成新型的互联网政治生态。众多网民在互联网这一平等、互动、多元、开放的交流平台上参与和影响公共权力运行,成为公共权力的有效监督因素。互联网的广泛应用使得公民的知情权、表达权、参与权、监督权从法律文本走向现实,成为落实公民政治权利的有效保障。

法理念与法治进化论

尽管我们承认法治有“良法”和“守法”两个因素 ,但绝对的“良法”和“守法”的“法治”只能是法治的理想 ,法治应该是不断进化的 ,即法治理想的实现具有进化性。法理念的进化促进了法律进化和普遍守法 ,推动了观念法治和现实法治的进化 ,因而社会普遍的法理念的变迁是法治进化的基础。法治社会的真正权威是正义的司法 ,法官的正义判决使“纸上的法律”成为人们的信仰 。

日本宪法诉讼制度论的课题与展望——以反对设立宪法法院的主流学说为中心

日本最高法院司法消极主义的问题并不在于宪法判断的消极主义,而在于违宪判断的消极主义。日本宪法学界的主流学说认为,司法消极主义的根源不在于宪法诉讼制度本身,解决其存在的问题需要法律家与国民的不懈努力。因此,对于宪法法院的构想,日本宪法学界的态度一般是消极的。如果简单地把日本的附随性违宪审查制度当成反面教材,来否定违宪审查权在大陆型司法制度之下积极发挥作用的可能性,则未必妥当。

论我国的违宪审查与司法权

"司法解释"对全国各级地方法院和专门法院具有普遍的拘束力,在必要的场合,可以作为判决或裁决的根据而引用于司法文书之中;法院在审判案件时负有通过适用和解释宪法来维护宪法最高效力的义务,法官的法律选择权,其实就是附随性违宪审查制度的实质内容;法院体制行政化和法官独立方面的改革"难关",并非另设行政法院所能回避和解决的。

依法治国与依宪治国的关系

“宪法是国家的根本大法，人民权利的保障书”。这种说法一般人皆耳熟能详，朗朗上口。但或许因为如此，宪法一方面给人神圣崇高的感觉，另一方面却变成大家敬而远之甚至漠不关心的对象。[1]在我国，“我们距离宪法有多远”之所以成为今天的研讨主题，还有一个现实的原因，就是国家机关宪法责任的追究机制与人民宪法权利的救济机制仍有待完善，宪法虽然具有最高效力，但在法治体系中一直处于“休眠状态”，以至于被大家遗忘。

北洋政府时期的司法权与宪法解释制度研究

北洋政府时期尽管有学者主张宪法解释权应归属于法院,但并没有被当时的制宪者和司法者们所认同。受议会主权思想的影响,议会在制定宪法时将宪法解释权保留在自己手中。从大理院的司法解释例和判决例里面,虽然能发现援引宪法性文件的只言片语,但这些都不具有对立法进行合宪性审查的性质。无论是从法官的角色定位来看,还是从司法解释制度的实际功能来看,当时的司法机关自身还不具备质疑议会立法、看守宪法秩序的主客观条件。