土地承包经营权抵押范围的再探索

改革开放三十多年后,随着社会的发展与变化,已凸显出现行法律对土地承包经营权的可抵押范围限制并不合理。由于农村的社会结构与实际需求改变,土地的社会保障功能日渐弱化;通过法律的设计,土地承包经营权抵押权的实现得与耕地面积的增减不发生直接关系。考虑到我国各区域间的重大经济差异等原因,法律应有条件地放宽得抵押融资的土地承包经营权范围,以解决农民的实际需要。

法学发展的“十字现象”——以物权行为制度与《合同法》第51条为说明主体

由于我国法学发展忽略“十字现象”,民法典不采物权行为制度似已成定论,并决定采用意思主义辅之以交付、登记制度;惟此一制度确有窒碍难行之处,是否即应采用,兹事体大,仍值再予辨证。本文论述不限于理论,并提出数例说明;此外《合同法》第51条规定之误,亦一并叙之。文中分别介绍不采物权行为制度的主要见解,及本文对其之评释;并分举数例以说明不同制度的优劣;同时探讨意思主义下的物权变动模式,其内容涉及法国民法模式、日本民法模式,与我国学者所创设的模式;最后并以法律经济分析法,探究是否应采用物权行为制度与《合同法》第51条规定的交易成本辨析,以为我国民法典立法应采用物权行为制度之佐证。

《侵权责任法》第二条(一般条款)的立法模式检讨——从比较法的观点出发

我国侵权行为一般条款的基本问题,乃权利与利益的区辩不够清晰,在实践上难以精确适用。法国模式不区分权利与利益,赋予了法官根据实际情况确定"损害"型态内涵的发挥余地。日本模式并未明确区分权利与利益。德国与台湾地区模式,则将权利与利益予以区分,其均系以财产利益的保护为主,乃通过是否侵害他人权利、违反善良风俗与保护他人之法律作为构成侵权行为的过滤机制;之所以有权利与利益之区分,仍是基于不断变迁的社会运作成本与风险的考虑而来。我国的法官职业化还在过程之中,法国民法模式在解释适用上较为不安定;日本模式其立法例不值得仿效,但其继受西方法律的经验与所发展的学说,颇值得学习;德国模式虽与我国的侵权责任法一般条款立法模式有别,但通过对德国模式的理解,将有助于日后司法实践中,具体操作权利与权益的区别,并做出合理的筛选。

我国法人的基本权利探索——法人得否主张精神损害赔偿的宪法上论证

肇因于中国特色,我国的法人基本权利保障问题本不突出,但在市场经济运行多年之后,法人的基本权利保障日显重要,其中最值得探索的部分,就是法人基本权利的第三人效力在我国的实践情形与展望。本文自探究法人得否主张精神损害赔偿问题入手,从宪法层次探究适于法人享有的基本权利内容,同时参考德、美、日等国之相关宪法理论或规定,以寻求当法人之人格权受到侵害时得以主张精神赔偿的(宪法)法理依据,最终证之私法人在我国的基本权利第三人效力的适切性与社会发展需求。

知识产权法律与基本权冲突的法理研究

知识产权法制的立法意旨在于鼓励创造与发明,进而促进科学文化的进步。全球日趋一致的知识产权保护标准,并不能使发展中国家得以雨露均沾的共享文明。故此,对发达国家就此议题支持发展中国家利益的立论研究就显得特别重要;此外,就知识产权与基本权之间发生冲突时的法律分析,特别是知识产权法律在法理学中法律效力的辩证关系,及其与宪法基本权冲突时的优位选择理论探索等等,均为本文所深入讨论的命题。

法律行为、民事行为、民事法律行为概念辨析——及对民法总则制定的启示

我国与苏联有关法律行为是否具有合法性之论述,多数均将法律行为的合法与生效混为一谈。实际上,法律行为的成立并不以违法性为判断基准;法律行为是在成立要件中判断其是否成立,于生效要件中才判断其是否生效;法律行为经常与合法与否没有直接关系,"适法"比"合法"更能准确体现出法律行为的本质。《苏联民法》继受自《德国民法》,但缘于意识形态与计划经济的需要,苏联以国家意志取代了通过意思表示所形成的私法自治,因此认为合法行为才是法律行为。我国的《民法通则》以"民事行为"与"民事法律行为"代替了"法律行为",此规定与理论难以自洽,在实践上产生许多变形,一直不乏学者批评。确认无效法律行为(民事行为)得以撤销,对法律行为的中立性与适法性等特质,有辅助厘清的效果。未来民法总则中有关法律行为的规定,将决定我们国家与民族的生活方式,法律人应为此奋斗。

组织体与文明体维度下两岸关系的展望

国家行为体中有组织体与文明体这两个维度。组织体这个维度,由于近百年来中国受到西方影响与国际秩序参与等原因,从而逐渐接受。但在中国人的内心深处,扮演关键角色的却是文明体这一维度下的一系列事务。两岸同胞属于同一文明体,有着共同而且独特的面对与处理问题的态度及方法,这也是两岸关系问题得以通过加强文明体这个维度方面的工作来解决的主要原因。中国不能仅在西方人构建的国际政治形态与法律规定中思考两岸关系发展的可能性;美国长期以来就是充分利用了两岸之间在组织体框架下的困境,争取美国利益在其中的最大化。未来的两岸关系发展,应当在确认一个中国基本政策绝不动摇的组织体底线的前提下,从文明体这个维度促使两岸人民的关系日益紧密,为组织体的统一创造良好的条件。

中国建设自由贸易试验区的机遇与立法挑战

中国已经是世界工厂,善用自由贸易试验区的境内关外模式,区内将可集中全球货物,中国将有机会晋升为全世界运筹服务中心,中国的航运、仓储、物流的发展将会再上层楼。现有的保税区、保税港区和自由贸易试验区的实践经验,不论其立法模式或是管理体制,仍有很大的改进的空间。结合国际上“先立法,后设区(港)”的模式,中国应结合国情与制度,总结现有保税区、保税港区和自由贸易试验区的实践经验,尽早制定出一部设计精良,包括:设立条件、管理体制、金融制度、贸易制度、房地产制度、税收制度,以及监管制度等方面内容的《自由贸易港管理法》,以响应国家深化改革与开放的需要。

论精神控制或情绪勒索的民事损害赔偿责任——以中日比较为基本路径

精神控制或情绪勒索通过意图性的言语操作决定他人的心理状态,侵害了他人的意志自由,甚至导致被害人自残。根据我国《民法典》相关规定,被害人可因其隐私权、名誉权、人身自由受到侵害而向加害人主张民事损害赔偿责任;但被害人受精神控制或情绪勒索而患抑郁症或自杀身亡,其生命权、健康权受损害与加害行为间的因果关系甚难判断,正确理解适用我国《民法典》而证成加害人的损害赔偿责任,实属不易。日本司法实践中就认定精神控制和情绪勒索之损害赔偿责任积累了一定数量的判决,日本学界也就此发展出了值得关注的学说;我国司法实务界可借鉴日本的判决与相应学说,通过适用相关因果关系说、义务射程说、危险关联说等学说,在我国司法实务上建立精神控制或情绪勒索之行为与损害结果间的因果关系,从而证成此类侵害行为所造成的损害后果与民事损害赔偿责任。

从日本学者对“中国”一词诠释的嬗变探索日本的“自我定位”

日本人的国民性所体现出的“缘人”特征与武士道精神,对上下位序非常敏感;自我定位对日本人十分重要,因为上下位序是通过自我定位而决定的。传统华夷秩序所体现的位序,乃中国在上,日本在下。日本的儒学者对传统“中国”一词所预设的华夷之辨与东亚政治秩序,不管是在“文化认同”或“政治认同”上,均难以接受。通过不断地对“中国”一词提出臆想性的解释,日本的儒学者缓解了“文化自我”与“政治自我”割裂所造成的自我定位困境,并让中国经典得以适应于日本的整体文化(自信)之中。日本的国学者排斥儒释文化,认为必须立足于日本的价值之上,才能够认识到中国的“道”误在何处。日本学者对“中国”一词诠释的嬗变,对日本人的自我定位与国际关系,均带来重大影响。

清代涉台官式文书析要

《宫中档》主要为清代皇帝的御批奏折及军机大臣奉旨代批的奏折及其附件,清朝的各式要务及决策均载于档内。观乎奏折即能看出,清初三朝为帝国盛世,皇帝们施政宽严并济,对地方利弊了若指掌;议事思虑缜密,并且处置明快;大臣们亦多能勤勉任事。透过对清代涉台官式文书的研究,可见清代对台的关注与治理方略,并认识海峡两岸间不可分割的一体性关系。

台湾历史观的拨乱反正

台湾当局近期拟修改中学历史课本,将台湾自外于中国;惟大陆与台湾间之关系源远流长,着于史册;依据史料及清初对台奏折可知,至少是三百多年以前,海峡两岸的关系即已十分密切;相关奏折的内容清晰的反映出当时清政府对台湾经济、治安以及国防的治理用心。凡论及台湾与大陆关系的历史文章,均不应忽视清朝宫中档案的重要参考价值。

以90后大学生为主体的校园网络社区构建研究

校园网络社区是大学生上网的主阵地,它的发展建设已经成为构建和谐校园的一个重要组成部分,是树立校园网络社区先进理念和意识的重要途径。把高校校园网络使用主体——青年大学生的特点和生活习惯、年龄、心理特征进行有效结合,研究面向90后大学生高校校园网络社区构建方法,科学构建高校校园网络社区。

创新创业教育对大学生就业竞争力的作用研究

我国高校毕业生人数已经连续数年破新高。从之前的700多万,发展到现在的857万。如此巨量的高校毕业人数带来的是就业市场的拥挤,大学生就业问题激增。在如此严峻的问题影响下,大学生自身竞争力成为影响其就业的首要因素,高校中要注重对大学生创新创业意识的培养,使其提高自身竞争力。本文从创新创业教育的实际内容出发,着重分析创新创业教育对于广大大学生就业形势产生的积极影响,并对创新创业教育实际过程中出现存在的不足进行研究,提出些许建议,希望能为解决当下存在的大学生就业问题提供一些对策。

高校大学生的社交媒体使用与意见表达调查分析

习近平总书记强调:"做好高校思想政治工作,要因事而化、因时而进、因势而新"。随着网络技术的不断发展以及新媒体平台的迅速崛起,各高校大力发展网络思政平台,极大地提升了网络思政工作的时效性、覆盖性和高效性。但是由于高校大学生的思维活跃度较高,容易被新鲜事物吸引,他们对网络思政平台的传统的输出形式和内容敏感度较低,吸收度不高,难以引起共鸣,网络思政也会失去原有的优势。文章采用调查问卷和Python数据爬虫技术,就大学生对社交媒体的使用与意见表达展开调查分析,为网络思政更好的展开奠定基础。

两岸民事判决的认可与执行问题研究

目前两岸互相认可与执行民事判决的规定仍有诸多分歧与差异,表现在对民事确定裁判的概念与内容、国际管辖权、保障法定听审以及两岸法院认可判决的程序和效力等问题之上。本文认为,人民法院的确定判决应有既判力,人民法院作成的调解书应属"民事确定裁判"的指涉范围。解决这些问题的最佳方式,系两岸就民事判决的相互认可与执行签署共同协议。

法人精神损害赔偿请求权问题再探索——基于比较法上的观察

我国现行司法解释与《侵权责任法》均不支持法人享有精神损害赔偿请求权。此问题长期以来在各界引起了广泛的讨论与争议。欧洲与日本等诸多发达国家,多有承认在符合一定要件下,法人也有权主张精神损害赔偿的法律规定、法院判决或学说;特别是德国学者新近提出的理论,诚值我国借鉴。本文主张法人享有精神损害赔偿请求权,法人有权主张精神损害赔偿的范围与其得享有的民事权益类型有关。

我国知识产权法律与国家发展政策的整合

内容提要:我国就知识产权保护议题在与发达国家谈判的过程中屡遭挫败,甚至制定出“超国际标准”的知识产权保护规范。知识产权法的立法意旨在于奖励创造与发明,进而促进科学及文化的进步,但是与发达国家一致的知识产权保护标准,并不能使发展中国家从中获益。然而并非所有的发达国家或国际组织在思考国际间知识产权保护政策的走向时均固守本位主义,他们的许多支持发展中国家利益的研究成果,对我国未来制定新的知识产权法规与政策均甚有助益。应就知识产权与人权之间发生的冲突,及其与宪法基本权冲突时的优位选择理论做出探索,以此作为我国日后制定知识产权法律及与发达国家进行相关谈判的政策依据。

我国民事交易习惯司法适用及司法解释的困境与重构

中国《民法总则》确立习惯作为民法的法律渊源,为法院根据习惯裁判案件提供了基本法律依据,将对我国民事司法裁判领域产生变革式的深远影响。中国《合同法》多处规定交易习惯,交易习惯在《合同法》体系中具有重要意义。司法实践中存在交易习惯的界定和证明两大疑难问题,而《合同法》司法解释(二)并没有完全解决以上问题,其关于交易习惯的规定存在两大不足:一是交易习惯的界定模糊,二是交易习惯的证明形式单一。交易习惯存在形式的类型化和交易习惯证明形式的多样化有助于完善《合同法》司法解释(二)关于交易习惯规定的不足,为有效解决司法实践中交易习惯适用所产生的两大疑难问题提供参考。

我国农村土地、林木、农作物与相关权利主体的辨析——兼论我国民事法律体系建构的反思

我国民法的制定,基本上是按照不同的社会功能,分别制定法律;这种垂直切割式的立法,对正处转型期、公私法纠结问题严重的国家而言,有其特别优点;但是个别法律在技术、概念,以及时空变换后的相互协调上,则出现了许多问题。以农村土地、林木、农作物与相关的权利主体为例,例如农户与其家庭成员间的关系难以明确,应立法解决;未经他人同意,在他人土地使用权上种植林木或农作物者,应立法规定由该林木或农作物所附着土地使用权人取得该林木或农作物所有权;林木不论大树或幼树,其计量均应以"株"为准,以求权利客体的明确;当原农作物(或林木)所有人栽种的农作物(或林木)与承租人栽种的农作物(或林木)混杂时,可以类推适用添附处理。我国民事法律体系的制定,应将民法典作为基础,目的在于保留一般原则,避免重复,并通过特别法的制定,让法律政策调整可以集中在目标事物与群体上。