指导性案例向何处去:实践困境与完善进路

指导性案例实质上属于解释法律的一种形式,其生成与运用的目的是统一裁判规则,实现类案同判。当前其适用率偏低且适用范围狭窄,准确参照适用方法存在缺失,案例规模和质量差距明显,法检“两院”案例协作共治不足。缺乏权威性法源地位是指导性案例实践遇冷的病因。最高人民法院与最高人民检察院应在静态规范和动态适用中,重构对中国案例指导的本土理解。应明确指导性案例与司法解释具有同等效力,健全案例协作机构和运行机制,明确案例筛选标准和质量评判依据,规范格式体例、发布载体和检索平台,强化类案识别和案例援用技能,重构指导效果动态监测与规范清理机制。

法理与治理窘思:标正主义视野下中国法学研究范式之批判

追寻现代法治治理目标的达成,已然成为当下理论界和实务界的现实语境和共识所在。但如何研究和探寻"中国法学"的理论属性和建构路径,至今仍是亟需解决的课题。中国法学研究路径必须立足于当今中国社会转型期的迫切法律需求,具有自身的品性。标正主义通过前置理论的创设,为系统建构根植于中国传统文化资源,契合中国法律法学传统,顺应世界法学潮流而又深具民族自足品性的法学理论,提供论证性前提,以期推动中国法学理论的发展和法治实践的进步,促成新的良性制度安排。

误证与伪证:论民事诉讼中证人证言的可靠性

证人在民事诉讼中作伪证可区分为非故意心态的误证和故意心态下的伪证。证人没有作伪证的故意却出现虚假陈述的结果是因为其感知信息的偏差、记忆信息的失真或信息表述的差错。而证人故意做伪证的原因大体可分为四类,即:世俗文化的困扰和道德判官的心态;制度保障的缺位和实践理性的异化;不当利益的引诱和正当激励的匮乏;伪证法律责任较轻与博弈思维下的侥幸。因此必须从建立证人出庭宣誓制度着手,完善证言审查机制与伪证追责制度。同时引入民事诉讼免证特权制度,优化证人信息保密措施。另外,必须重新梳理证人的安全保障制度,确立民事诉讼证人经济补偿激励,从而为提升民事诉讼中证人证言的可靠性奠定坚实的基础。

在线庭审:现状、成因与变革

在线庭审应遵循何种规则,目前纷争频起。因脱离传统庭审模式的控制,线上秩序和司法仪式难以保障,也未实现提升效率、节约成本和缓解人案矛盾的目的。法官面临着证据裁判价值减损、难以形成明确心证、虚假诉讼无法规制等忧虑。当事人因亲历性不足也质疑裁判结论的正当性。追寻目前在线庭审运行不畅的病因,根源是没有充分考量其与社会治理的结构性匹配关系。其侧重于纠纷解决而非秩序调适,未能实现恢复秩序与抚慰情感的效果。在法庭建筑的实体被消解之后,原先附着于建筑上的权威未能完整承继。在庭审由具象化表达向抽象化呈现演进过程中,应从基本思路、主要方式、具体模式、重点规则和负面清单等方面,重构在线庭审的规则内容,不断调适其与社会需求之间的矛盾。

检讨与重构:社会治理语境中的多元化解纷机制

作为社会变迁中的治理行动,多元化解纷机制彰显了工具理性思维。探寻其内生机理,"纠纷"不是本属于法院的纠纷,也不是诉讼外的、与法院无涉的纠纷,其本质上是社会的纠纷。"多元化"不等于替代性,其不仅蕴含着解纷方式的多元,更强调不同方式的平等协作。纠纷通常能获得有限意义上的解决,目的是使被破坏的社会秩序得以重建。完善多元化解纷机制,首先应尊重民间解纷实践与社会自治,珍视社会自发形成的解纷组织及其产品;其次,在短期内不应过度强调诉讼外解纷方式的程序规则;再次,应合理配置不同解纷方式的成本,将各类解纠产品的供给控制在合适比例上,引导当事人选用最优方式解决纠纷;最后,应重申司法的规范性补强机能,扩大法院专职调解的案件范围,规范纠纷中立评估运行机制的具体操作规程,对滥用调解方案异议权的当事人给予诉讼费方面的适当惩戒。

论农村集体土地征收补偿协议相对人违约的规制

农村集体土地征收补偿协议属于行政协议的范畴,现行法律仅规定了行政主体履行协议失当时相对人可提起行政诉讼,但相对人不履行协议时应如何规制却付之阙如。在规制路径选择上,学界纷争频起。通过系统梳理辨析,以非诉行政执行程序作为规制路径是可欲的。法院应重构以听证为载体的准诉讼化实质审查模式,重新定位具体审查程序、审查强度、审查主体、审查期限以及审查方式,并需引入听证笔录的案卷排他原则。

乡土变迁:转型时期农村地区行政诉讼钩沉

《行政诉讼法》自施行以来,城市中“民告官”案件与日俱增,但在广大的农村地区,行政诉讼远未实现立法预期。民间行政争议增多但进入诉讼渠道的案件较少,更多行政相对人直接通过信访乃至采取过激方式促成行政争议的解决。造成农村行政诉讼困境的社会原因是传统农村正从血缘结合、长老统治、村民权利观念淡薄的熟人社会,嬗变为地缘结合、权威丧失、村民权利观念强化的半熟人社会,农村居民由传统的安贫乐道演变为对当下社会的安排日益不满。另外,行政诉讼法是以城市为模型设计的,它在打破了传统农村的行政秩序时,并未建立起现代行政法治新秩序。因此法院应回归到乡土,同时要打破缘法求治的藩篱,积极建构以转型农村为场域的行政诉讼。

错案的防范:空白要素行政化的司法难题

在刑法部分罪名的构成要件描述中,存在大量空白要素。法官对空白要素的规范适用,往往依附于行政机关的补充和解释。空白要素行政化引发了过度入罪风险,易造成系列错案。主要表现为个罪的行为要素缺乏明确规范时,为入罪而任意拓宽兜底性条款的适用范围;将行政技术性标准作为认定犯罪的唯一准据,降低空白要素的司法判断标准;将空白要素视为单纯行政管理秩序,认为违反行政秩序的行为便具备刑事不法。围绕空白要素行政化及其过度入罪的成因,当前应坚持以审判为中心的刑事诉讼制度改革取向,立足于自由保障价值优先、尊崇刑法谦抑性与坚持违法相对性的理念,通过界定范围、形式审查、实质判断、不法过滤、责任过滤、后果检视等步骤,有效界定刑罚权的合理边界。

实质解释论视野下受贿罪疑难问题再探讨

将受贿罪置于实质解释论的视野中,具有论理和适用上的妥当性。受贿罪的法益应界定为公众对公务员身份及职务公正的合理信赖。在判断职务关联性时,必须坚持受贿者对行贿者具有实际影响力、行为具有特殊身份依赖性和行为人具有主观认识或认识可能性的要素构成。另外,针对收受虚假财物、同一财物重复收受及非财产性利益入罪等疑难问题,从责难的合理性与必要性的角度,进行了梳理和实质阐释。

涉网络游戏虚拟财产案件的裁判思路

本文通过对网络游戏虚拟财产案件的实证考察,初步厘清了该类案件所涉的财产类型、纠纷形态、救济模式和财产价值计算方式,并系统阐释了其中的裁判冲突。围绕民法与刑法的对话,从法益保护目的和规则选择后果出发,该类纠纷可类型化为非自愿的法益转移、自愿的法益转移和法益的瑕疵转移,并据此适用不同的裁判方式。在虚拟财产价值的计算上,结合主体和案件类型的不同,应分别适用官方价格法、重置成本法和市场现价法,并探索施行中立机构鉴定法,以此避免价值计算的方式混乱和不当。

食品监管渎职罪的理解与适用

近年来食品安全问题日益凸显,重大食品安全事故频繁发生。为严密刑事法网,积极保护法益,刑法修正案（八）增设了食品监管渎职罪,并规定了比普通的滥用职权罪、玩忽职守罪更重的法定刑,这明显有利于对食品安全监管过程中的失职渎职行为进行惩治和预防。

交通协管员利用工作便利占有违章罚款罪名之辨析——兼与崔小军、许媛媛同志商榷

案例刊载于《人民司法·案例》2012年第20期交通协管员是近些年伴随着社会经济飞速发展,公安交通管理工作任务日益繁重,各地公安机关为缓解警力不足的困难,而聘用的一个特殊群体。①交通协管员作为道路交通管理工作的一支重要辅助力量,其在法律上的定位却备受争议,但"作为公安机关治理道路交通问题的一种制度性尝试,交通协管员的产生有其特殊的社会背景,具有一定的客观必然性。"②在当前我国交通行政管理工作中,由于受各种条件的制约和影响,交通协管员的数量急剧增加,

重新认识刑法中的“扒窃”行为

盗窃罪是刑事法官非常熟悉的罪名,审判实践中的适用频率极高,“扒窃”一词却原非刑法学上的专稣语。《中华人民共和国刑法修正案(八)》(以下简称《刑法修正案(八)》)在关于盗窃罪的罪状表述中,首次将扒窃行为纳入其中.使得扒窃成为盗窃罪的一种特殊犯罪类型。普通盗窃罪的成立要求“犯罪数额较大”,扒窃却并无犯罪数额要求。

以法律的名义安顿身心

如果时光能够倒流。那位叫马彩云掏法官如何看待血泊中的自己，以及那让暴力浸染的法袍？如果历史的记忆不会风化，多年以后，世人又会怎样评判十堰法院办公楼内四名法官的猩红创伤？