试论民事诉讼攻击防御理论综述——基于大陆法系法学范式的视角

大陆法系民事诉讼的主要原则———辩论主义,通过当事人对立性的诉讼行为———攻击防御得以实现。攻击防御反映了民事诉讼的内在本质和客观需求,体现了对当事人主体性的尊重和程序保障的价值取向。攻击防御理论的要旨可以为我国改革中的民事诉讼制度实践所借鉴。

关于民事诉讼结构理论的考察和反思

以诉讼行为为主线的大陆法系民事诉讼结构理论,是一种凸显人的价值和意义的理想类型。我国形成中的当事人主导型民事诉讼结构理论,借鉴了大陆法系民事诉讼结构理论的许多内容。在此基础上,适应保障人权、社会主义市场经济和司法体制改革需要,应建构弘扬人文精神,证明———判断为基本范畴的民事诉讼结构理论。

判决理由改革论

裁判文书改革的重点是判决理由的改革 ,它不仅是一个技术问题 ,更重要的还是一个制度问题。应明确判决理由作为判决合法性证明的功能 ;重视对改革过程中对司法独立等相关制约因素的分析 ;通过判决理由的改革 ,以抑制司法腐败、提高法官素质并促进法律职业共同体的形成。

股票发行全面注册制改革实施背景下破产审判的展望

2019年修订的证券法部署了股票发行注册制改革,在前期试行基础上,全面注册制改革于2023年2月正式实施。中央金融工作会议明确了全面注册制改革“走深走实”的努力方向。本文论述了全面注册制改革与人民法院破产审判工作的互动协调关系,指出了涉资本市场破产审判工作在全面注册制改革背景下的发展趋势,并提出了若干推进工作的设想。

论完善执行程序与破产程序衔接协调机制的若干问题--基于浙江法院的实践展开

一方面破产程序具有执行程序所不具备的债权公平清偿、清理和终结债权债务关系以及市场出清的功能,大量符合破产条件的以企业法人作为被执行人的执行案件需要移送破产审查;另一方面是现实存在的"大执行、小破产,强执行、弱破产,简执行、繁破产"的审判格局,破解执行难和深入推进破产审判需要发挥执行程序与破产程序的合力。理论上,两种程序在债务人财产的调查、控制和处置方面的功能具有重合性;由于企业破产法没有设置简易破产程序,执行程序可以部分替代简易破产程序的功能。结合最高人民法院新近出台的司法文件和浙江法院的探索实践,本文提出了完善执行程序与破产程序衔接协调机制的具体制度建议:一是落实破产案件受理以后执行中止规定;二是完善执行程序中财产调查措施与破产程序中财产状况调查的对接;三是完善执行程序中网络司法拍卖与破产程序中破产财产网络拍卖的对接。

日本要件事实论纲——一种民事诉讼思维的展开

与日本司法研修制度相伴而随的要件事实论,是对德国的证明责任理论的改造,具有指导当事人攻击防御的机能。要件事实论作为民事诉讼的实践命题,对以辩论主义为导向的我国民事诉讼制度改革有借鉴意义。

认缴资本制度下的债权人诉讼救济

随着移动互联的普及，微信群、QQ群等工具已被开发为学术交流的新平台，法律人开始借此随时探讨法律问题。为研究提供问题，为问题寻找答案，此类交流中不乏真知灼见。为此，本刊特开设“移动沙龙”栏目，选取与本刊登载的文章中相关的热点与难点话题，以具有现场感的形式呈现讨论的精彩与热烈。我们既期待通过互动与碰撞提升理性思维，深入问题研究，助推法律适用，更希望通过加强理论界与实务界的沟通，积极推动法律共同体的形成。

“一带一路”倡议推进背景下国际海事司法中心建设与海事破产法制的完善

最高人民法院在2016年3月提出了建立国际海事司法中心的战略部署并取得积极成效。但是,国内一些造船航运企业破产,凸显了海商法和企业破产法的冲突以及海事法院和地方法院工作协调中的一些问题,境外如韩国韩进航运等造船航运企业破产对我国的海事司法工作也提出了新的挑战。解决海商法、企业破产法的冲突,推进海事法院与地方法院在相关工作中的沟通和协调以及积极参与造船航运企业破产的跨境司法合作,构成了海事破产法制的重点工作,海事破产法制的完善也是建设国际海事司法中心的重要内容。结合浙江等地法院的区域司法实践,应加强海商法学和破产法学理论和实务界对海事破产法制的协同研究,加强统筹规划,从修改海商法及企业破产法等相关立法、加强司法解释和指导监督、积极参与跨境破产司法合作等方面协同推进国际海事司法中心的建设。

论认定合同效力涉及企业经营范围的若干法律问题

当前经济纠纷中因超越经营范围而被认定合同无效的仍很多.如何正确认识企业经营范围与合同的效力关系重大.《论认定合同效力涉及企业经营范围的若干法律问题》一文,认为必须明确企业超越经营范围的内涵及性质.作者认为企业超越经营范围签订的经济合同并非违法行为而引起的无效经济合同,应视为企业无民事行为能力而实施的一种行为,这样才能更适应市场经济体制的建立和发展.请您阅读此文.

财产状况报告与财务报表不同——对《企业破产清算有关会计处理规定(征求意见稿)》的评述

在破产程序中,制作债务人(破产人)的财产状况报告是破产管理人的法定职权。财产状况报告并非财务报表,前者用于债务人或破产人财产的管理、变价与分配,服务于法院的破产案件审判工作,后者则是在企业持续经营状态下编制的、用于反映特定期间企业财务状况与经营成果的报表。由于破产案件受理后债务人企业持续经营假设不再成立,债务人(破产人)不能再行编制财务会计报表;企业破产法相关规定特别是第二十五条规定明确了管理人包括制作财产状况报告在内的各项职责,其中并无制作破产财务会计报表的内容。财政部在企业破产法之外制定规范性文件,要求管理人编制非持续经营状况下债务人(破产人)的财务会计报表,没有相应法律依据。制作财产状况报告是破产程序中管理人的一项基础性职能,人民法院应通过发布司法解释等方式,规范财产状况报告的制作。

破产程序与制度创新的相关问题——由浙江省某中级人民法院审理的某破产清算案件引出的思考

一、问题的提出浙江省某沿海城市中级法院2010年5月审结了一起破产案件:被申请人A企业系外商独资企业,由于其产品全部出口,在金融危机的背景下,销售面临巨大困难,自金融危机爆发至今未能有效改观,企业管理松散,缺乏有效的制度约束。至2009年年底,A企业财务状况严重恶化,企业资产出现严重资不抵债。

强化“一带一路”建设审判职能保障 推进开放型经济审判新格局

浙江是习近平新时代中国特色社会主义思想的重要萌发地和改革开放先行地,也是中国经济最活跃的省份之一。浙江法院秉持干在实处、走在前列、勇立潮头的浙江精神,始终坚持服务改革开放大局的宗旨,从改革开放初期的涉外经济审判,到建立大民事审判格局下的涉外商事审判,工作在创新中不断发展。特别是党的十八大以来,随着全面深化改革开放、全面依法治国等基本方略深入推进,"一带一路"建设、海洋强国、自由贸易试验区等重大战略相继推进,全面开放新格局相继构建。

破产案件中管理人的职责

管理人制度是我国破产法中确立的重要制度，在《企业破产法》实施中发挥了重要作用，但在实践中“管理人是千什么的”问题并没有得到很好的解决。

借款担保格式合同中的特约管辖与追偿权诉讼

问题与观点李志刚:请教诸位师友一个借款担保合同追偿权的管辖问题:债务人、债权人(商业银行)和保证人三方签订了一份借款担保合同,约定“如履行本合同发生争议,由银行所在地管辖”。现保证人向债务人追偿,是否应当由债权人所在地法院管辖?对此,有两种观点。第一种观点认为,三方有合同约定,所以应当按照该合同的三方约定,由债权人所在地法院管辖。

为他人债务提供保证与破产撤销权

问题与观点李志刚:请教大家一个关于破产撤销权的问题。企业破产法第三十一条规定:“人民法院受理破产申请前一年内,涉及债务人财产的下列行为,管理人有权请求人民法院予以撤销:(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿的;(五)放弃债权的。”

分配公司剩余财产的依据:认缴比例抑或实缴比例

问题与观点李志刚:公司法第一百八十六条规定:“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”据此,清算后的剩余财产分配,是按照认缴比例出资,还是实缴比例出资?观点一认为,应按照实缴比例分配,理由是公司法规定分红比例按照实缴,应类推适用于公司清算;观点二认为,应按照认缴比例分配,理由是责任承担是按照认缴,故应遵循权利义务相一致原则,财产分配也应当按照认缴比例。

双层一人公司的连带责任:公司法与民诉法的双重视角

问题与观点李志刚:请教诸位师友一个有关一人公司的法律适用问题。甲乙丙都是一人公司。其中,甲公司的股东是乙公司,乙公司的股东是丙公司。现甲公司的债权人作为原告,依据公司法第六十三条规定:“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任”的规定,诉请甲乙丙三个公司同时承担连带责任。

承诺净身出户的性质与效力

问题与观点。王长军:司法实践中,经常涉及净身出户的协议效力问题。夫妻因离婚发生分歧时,一方为了离婚,只得同意对方提出的条件:净身出户。但离婚后,又另行主张分割共有财产。此时,净身出户协议或承诺的性质和效力如何评价?比如,甲女在离婚前签署承诺:“自愿放弃一切财产,自愿离婚。”法院仅判决或者调解离婚,但未涉及财产。

权利冲突与权利顺位:民商事案件中的利益衡量与裁判方法

购房业主的权利与房地产抵押权：冲突与顺位 郭锐：如果房地产不符合预售条件，已付价款的购房人权利与房地产抵押权的顺序如何确定？ 马向伟：确实会有这样的情形。比如，在不符合预售条件下收取了大量购房者的房款，后土地及工程都已抵押给了银行，由此出现购房者返还房款的权利和抵押权的冲突与顺位问题。是否可以理解为建设工程优先受偿权优先于抵押权？而建设工程优先受偿权又不得对抗已经支付大部分价款的买受人，抵押权也不得对抗支付大部分价款的买受人的权益，包括要求得到房屋的权益或返还价款的权益。这类问题确实存有争议。

合同解除通知与异议期间：争议及法理

发言嘉宾：蒋太仁（广西壮族自治区高级人民法院）、董俊武（湖北省高级人民法院）、詹巍、章恒筑（浙江省高级人民法院）、仲伟珩、王建文（南京航空航天大学）、宁红丽（对外经济贸易大学）、刘建功（江苏省高级人民法院）、王松（江苏师范大学）、叶林（中国人民大学）、曾宏伟、王富博、刘凯湘（北京大学）、丁俊峰、余琼圣（广东省高级人民法院）、李荐（江苏省高级人民法院）、李秀霞（山东师范大学）、潘军锋（江苏省高级人民法院）、吴兆祥、王长军（四川省成都市中级人民法院）、刘春梅（北京市高级人民法院）、贺剑（北京大学）、李志刚解除通知与解除权蒋太仁：合同法第九十六条第一款规定：“当事．忖依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”