违反上位法规定:偏离与背离——以行政规范性文件备案审查为中心

行政规范性文件是实质意义上的法,是国家法律体系中不可或缺的组成部分。在备案审查中,行政规范性文件违反上位法规定主要有“不一致”和“相抵触”两种情形。违反上位法规定的“不一致”,是指行政规范性文件与上位法在调整同一对象的规范内容之间发生“偏离”。它可以分为符合上位法目的、原则的“不一致”和不利于上位法目的、原则实现的“不一致”两种情形。违反上位法规定的“相抵触”,是指行政规范性文件与上位法在调整同一对象的规范内容之间发生“背离”。它可以分为背离上位法的明文规定和背离上位法的目的、原则(隐性规定)两种情形。对探索性改革措施和创设性行政规范性文件进行备案审查时,备案审查机关应当充分考虑其特殊性,审慎作出合法性判断。

行政规范性文件备案审查中比例原则的适用

行政规范性文件备案审查是一种事后的合法性监督制度。作为方法论意义上的比例原则引入行政规范性文件备案审查,旨在改善行政规范性文件备案审查的方法,提升行政规范性文件备案审查的实效。适当性原则审查的核心是手段与目的关联性。关联性是指手段能够正向推进目的得以实现的单向关系。必要性原则审查的核心是手段与结果的关联性,最小损害是确定关联性的基本要素。均衡性原则审查的核心是手段与结果的合比例性,利益衡量是确定合比例性的基本方法。在行政规范性文件备案审查中,事实审查有助于提升行政规范性文件的“科学性”。对因紧急状态而制定的行政规范性文件进行备案审查,可以适度降低比例原则的要求。

行政规范性文件不适当备案审查标准之重述

行政规范性文件不适当备案审查标准源于《宪法》的规定,因此,它具有根本法的地位,直接约束行政规范性文件备案审查权。《立法法》《监督法》等法律、法规以及地方立法之间对不适当审查标准进行具体化规定的内容不尽一致,影响了行政规范性文件备案审查标准的统一性与实效性,对此,应当适时启动修法程序解决。全国人大常委会的《备案审查工作办法》《备案审查决定》从合宪性审查、政治性审查和明显不当三个方面发展了《宪法》规定的不适当备案审查标准,对不适当标准具有重述性意义,旨在满足行政规范性文件的品质符合法治国家、法治政府和法治社会建设的要求。

早期高压氧治疗对围产期缺氧缺血新生儿的影响

目的探讨高压氧治疗对围产期缺氧缺血新生儿脑损伤的影响及安全性。方法选取2008年12月至2011年8月在我院产科出生具有围产期缺氧缺血脑损伤病史的新生儿120例,随机分为高压氧治疗组(HBO组)66例与对照组54例,两组均给予药物等一般治疗,HBO组同时加用高压氧治疗,测评治疗前后两组8-异前列腺素F2a(8-iso-PGF2a)、NBNA评分、头颅B超及脑血流变化情况。结果 HBO组患儿治疗前后8-iso-PGF2a比较差异无统计学意义,NBNA评分、头颅B超结果均较对照组明显改善。结论早期高压氧治疗可增加缺氧缺血脑损伤的干预效果,减少其后脑损伤的发生,是一个安全、有效的治疗方法。

具体行政行为和抽象行政行为区别标准新表述

本文认为 ,具体行政行为与抽象行政行为的区别标准是行政相对人是否具体化、个别化。根据这一标准 ,目前法院已经受理部分非立法性的抽象行政行为引起的行政案件。我们不能因为法院受理了这类行政案件 ,就在行政法理论上曲解具体行政行为和抽象行政行为的标准 ,以论证法院受理此类行政案件的合法性。本文最后论述了法院审查非立法的抽象行政行为的可能性以及相关问题。

行政许可制度之法理思考

权利、权力及其关系是行政许可制度产生的逻辑起点 ,也是行政许可制度的法理基础。权利———社会个体利益的法律存在形式和权力———社会公共利益的法律存在形式的特性决定了行政许可是权力介入权利实施干预的一种制度 ,而权力对权利的干预并非无制约的任性 ,必须受行政许可法律规范之约束。行政许可制度的诸内容都可以从权利。

论公众参与建设项目环境影响评价的有效性及其考量

我国近些年PX等建设项目引发的群体性事件频发,与环评公众参与有效性不足有直接关系。环境影响评价公众参与的有效性,可以从过程和结果两个方面加以认识。过程有效性考量因素主要包括参与时机正当、信息公开充分明了、参与公众具有代表性和对公众意见进行及时、恰当反馈。而结果有效性则体现在对公众的教育作用、将合理的公众意见融入环评决策、改善环评决策质量和减少社会冲突、增进公众对政府的信任这四个方面。在目前我国环评公众参与立法日趋完善的情况下,进一步提高法治化程度对于有效性的达成更为关键。

行政许可权之法律分析

行政许可权是贯穿行政许可制度始终的一条主线 ,是行政许可制度发挥效能与作用的核心。行政许可权在性质上属于执法权范畴 ,是行政许可主体将有关行政许可权的法律规范与具体的行政事务相结合 ,并付诸实施的权力 ;在内容上由行政许可适用权和行政许可监管权两大部分构成。适用权可分解为受理权、审核权和决定权三种 ,监管权则主要由检查权、中止权、变更权。

行政公益诉讼的范围、要件与程序

作为行政私益诉讼的补充性诉讼制度,行政公益诉讼具有它自身特殊的法律价值。行政公益诉讼范围本质上划分了检察权、行政权和审判权之间监督与被监督的“边界”。行政诉讼法第25条第4款采取的例示性规定,突出了当下亟须检察机关介入提起行政公益诉讼的领域,同时亦保持了这个可诉范围面向未来的开放性,以便在不修改法律的前提下回应经济社会发展及更好地保护社会公共利益的现实需求。除一般起诉要件,行政公益诉讼的提起还需具备若干实体要件,包括行为要件和结果要件,试点期间的公益诉讼指导案例为这些要件的认定提供了有益启示。因行政公益诉讼是嵌入以行政私益诉讼为核心设计的行政诉讼程序之中,最高人民检察院可以进一步借助于检察案例指导制度,填补因国家最高立法机关“谨慎”立法所留下的法律空白。

我国公务员权利救济司法化之语境及其进路

"司法化"一词在法学不同语境中内涵各不相同,公务员权利救济司法化应当从对于公务员权利处分程序本身引入司法程序以及对于权利处分后之救济程序的司法衔接两方面的语境下展开。正是由于司法程序的正当性以及法院审判的中立性与专业性,我国公务员权利救济制度应当向司法化迈进。

国家赔偿责任免除之探讨

国家赔偿责任免除范围的大小及其合理性 ,取决于对国家权力的适当法律保障并受国家财政状况的制约。鉴于对人权保障的日益重视 ,国家赔偿责任的免除应受到限制。在具体制度建设中 。

胎粪吸入综合征与婴幼儿喘息关系探讨

目的探讨胎粪吸入综合征（Meconium aspiration syndrome，MAS）与婴幼儿喘息的关系。方法对2007年1月至2008年8月收住我科的82例MAS患儿采用ELISA法测定血清IgE的含量，并进行随访，观察其喘息的发病情况及进行肺功能检查、肺炎支原体抗体（MP—IgM）、呼吸道合胞病毒抗体（RSV—IgM）测定，与对照组比较，分析MAS与婴幼儿喘息的相关性。结果（1）MAS组血清IgE与对照组比较明显增高，P〈0．01，差异有显著性意义；（2）MAS患儿喘息的发生率显著高于对照组，重度MAS患儿喘息的发生率高于轻度MAS；（3）MAS患儿发生喘息时tPTEF／tE、vPTEF／vE下降更明显，与对照组比较差异有统计学意义。结论MAS与婴幼儿喘息密切相关，并与轻重程度有关；MAS患儿在宫内已致敏，其发生喘息时下呼吸道阻塞更严重，为儿童哮喘的发生埋下了隐患。

川崎病腮腺肿大、肝功能损害合并肺炎支原体感染一例

川崎病（Kawasaki disease,KD）是一种以全身小血管炎为主要改变的急性发热性出疹性疾病,近年来KD合并肺炎支原体（MP）感染的病例报道较多,KD并发肝功能损害亦时有报道,但其同时出现腮腺、肝脏损害鲜有报道.

居住权登记的理论争议与制度构建

居住权登记制度涉及居住权从设立到消灭的多个环节,直接影响居住权制度的运行。目前居住权登记制度处于整体缺位的状态,现有规定较为笼统,在居住权登记客体、居住权登记效力模式、居住权注销登记等方面存有缺陷,需要剖析居住权登记理论,澄清居住权登记权属来源、居住权登记客体、居住权登记范式及审查模式等方面的理论争议,并对居住权登记制度进行完善。贯彻基于居住权人役性的构建理念并采取统一的立法形式,构建可规范居住权登记全过程、兼具稳定性与开放性的居住权登记制度是完善居住权制度的重要内容。

论行政许可基本原则

行政许可的基本原则作为行政许可法律规则的基础的原理或准则 ,是设定和实施行政许可所必须遵守的法律准则。为使行政许可制度在实际社会生活中便于操作并切实发挥其效能 ,行政许可的设定和实施应当遵循许可法定、许可公正、许可公开和许可与监管相结合原则。

8-异前列腺素F2α在羊水粪染预后的评价作用

目的探讨8-异前列腺素F2α在羊水粪染预后中的作用。方法抽取2006年2月-2007年12月在我院分娩过程中出现羊水粪染新生儿100例及同期出生羊水清亮新生儿30例脐血行8-异前列腺素F2α测定。结果中、重度羊水粪染新生儿脐血8-异前列腺素F2α浓度显著高于正常新生儿组，提示羊水粪染程度越重，8-异前列腺素F2α浓度越高，8-异前列腺素F2仅浓度与羊水粪染出现的时间有关。结论羊水粪染存在8-异前列腺素F2仪浓度升高，提示脐血8-异前列腺素F2α测定可作为羊水粪染新生儿预后早期预报的一个指标。

对档案登记备份制度的几点法律思考

2009年底，中共浙江省委办公厅、浙江省人民政府印发了《关于开展电子文件和数字档案登记备份工作的通知》。根据该规定，“县级以上档案行政管理部门对本行政区域内形成的对国家和社会具有重要保存价值的电子文件和数字档案进行登记认证，并有同级国家综合档案馆对经过认证的电子文件和数字档案进行数据备份”。据此，浙江省档案局制定了《全省电子文件和数字档案登记备份工作实施方案》。方案提出，档案登记备份具有三大功能：档案证据保全、档案信息安全保障和推动档案资源整合。从这两个文件看，档案登记备份制度的目的及其内容还是很清楚的。

《国家赔偿法》第17条第(一)项适用之探讨

在国家不承担刑事赔偿责任的六种法定情形中,对于《国家赔偿法》第17条第(一)项的理解存在着较大的分歧,导致法律适用不一。以国家赔偿的归责原则为基础,探求刑事诉讼各阶段“公民自己故意作虚伪供述,或者伪造其他有罪证据”与刑事赔偿的关系,进而对《国家赔偿法》第17条第(一)项国家不承担赔偿责任的法定情形提出司法与立法建议。

新生儿缺氧缺血性脑病临床分析

目的探讨新生儿缺氧缺血性脑病CT分度与临床表现间的关系.方法:对该病患儿69例进行回顾性总结.结果69例患儿以中、重度为主,重度患儿易出现肾脏、心脏损害、Apgar评分10分也不能排除脑部损害.结论新生儿缺氧缺血性脑病的诊断应以临床为主,评价新生儿缺氧缺血性脑损害不应仅凭Apgar评分来判断,应结合窒息和缺氧缺血持续时间等综合分析,在治疗中,应注意钠、氯、钙离子的补给.