《公司法》第16条强制性质解释的误区及重构

《公司法》第16条为公司提供担保规定了"限制性"要求。当前主流裁判认为,该条是"管理性强制性规定",且"不具有对抗或约束第三人"的效力,据此得出了违反该条并不导致担保无效的结论。这种法律适用的思路是错误的。只有斩断《公司法》第16条与《合同法》第52条第(五)项的联结,才能纠正公司担保效力认定问题上的法律适用错误。现有理论试图构建新的解释路径,以求摆脱适用困境。然而,新的路径,要么拘泥旧有框架,要么需付出更大的理论代价,均不足取。《公司法》第16条具有积极强制与消极强制两个方面。积极一面,以公司自治行为——章程和决议——为对象;消极一面,以排除法定代表人以公司名义为担保为目的。两者均非《合同法》第52条第(五)项意义上的强制。

应对竞争的抗辩:美国和欧共体反价格歧视法的比较与借鉴

价格歧视属于企业价格决策的一种,而价格决策很大程度上受制于企业所处的竞争地位和竞争环境。而价格歧视又是竞争法规范的对象。为了将与竞争法目标相容的和不相容的价格歧视区别出来,除了其他规则之外,美国和欧共体的竞争法还确立了应对竞争的抗辩,被控方可据此推翻指控。比较美国和欧共体竞争法中的有关规则, 分析两者在这一问题上的相同点和不同之处,针对我国未来反垄断立法中的禁止价格歧视条款,提出具体的建议。

构建政治国家与经济市场的和谐是反垄断法的历史使命

反垄断法的功能就是构建政治国家与经济市场之间的和谐,防止两者在价值取向上的分歧导致两者的分裂,防止因此而产生更巨大的社会矛盾和社会冲突,这一功能对于中国而言尤其具有独特的意义。理论界对中国制定反垄断法的必要性所进行的论证存在诸多不足,本文认为,从和谐社会理念出发,深入挖掘其他国家反垄断法的深层动因非常重要。从反垄断法产生的历史背景来看,政治国家和经济市场在价值取向上冲突需要协调的机制,反垄断法就是调和这一冲突的结果,这明确地昭示了反垄断法在政治国家与经济市场之间所具有的媒介作用。可以说,反垄断法的出现就是政治国家与经济市场在出现激烈的价值冲突之时进行妥协的产物。

成本合理化考察:欧盟与美国反价格歧视法的比较与借鉴

歧视性价格不能反映合理的成本差异,这是经济学分析价格歧视行为的福利影响和评,价相关公共政策的一个前提。但是,在反价格歧视法中,如何确定表面上的价格差异与不同交易的成本差异之间的关系是一个非常困难的问题。本文认为,我国应该从维护竞争的角度来确定价格歧视的违法性,将无成本差异作为一项构成要件,对于企业所主张的成本合理化方式也应予以充分尊重。

论下游企业在我国反倾销程序中的法律地位

下游企业参与反倾销程序,既涉及反倾销程序本身的公正性,也涉及反倾销利益考察的广泛性。作为利害关系方,下游企业可以对反倾销实体要件的认定发表意见和提供信息。而根据我国新近确立的公共利益审查原则,下游企业可以在反倾销程序中主张自己的利益。为了保证准确理解和适用公共利益审查原则,必须明确下游企业和公共利益审查的关系。

消费歧视的司法救济难题及其解决——以《反垄断法》第50条为中心

被歧视的消费者能否通过司法救济来维护其权益，取决于现行法律是否为其提供了实体权利根据。我国《反垄断法》禁止居市场支配地位的经营者向交易相对人实施不正当的差别待遇，无论是直接购买人，还是间接购买人，消费者都应属于“交易相对人”的范围。《反垄断法》中“给他人造成损失的，依法承担民事责任”的规定，可以成为消费者应获救济的请求权基础，在其利益遭受垄断行为损害之时，消费者有权要求实施垄断行为的经营者承担损害赔偿责任。消费者只要证明因歧视而遭遇的损失与垄断行为有关，而无须证明损失与竞争被“排除、限制”有关。基于公共政策的考量和反垄断损害赔偿诉讼的国际趋势，扩张消费者寻求司法救济的途径是非常必要的。

新文科背景下法律英语教学理念更新与体系构建

新文科建设要求打破学科专业壁垒,推动文科专业深度融合,对法律英语教学改革提出了新要求。法律英语教学改革应坚持贯彻突出学生主体、强调“整体育人”的教学理念,探索学生参与甚至主导课堂的多元途径,并将语言能力和专业能力糅合进同一课堂,培养法科学生的涉外法律事务处理能力。法律英语课程具有明显的跨专业培养特征,因此,摸准学生在专业培养与语言能力训练上的复杂需求,打造双师课堂,细分教学场景,贯彻任务式、角色化教学方法,采用针对性的教学设计实现整体育人。优化管理机构,理顺管理机制,形成“线上课程+演讲中心+学生社团”的师资和学生一体化互动的管理体制。

TRI Ms协定与我国的应对

《与贸易有关的投资措施协定》(TRIMs协定 )内容完整 ,具有独立性 ,但在WTO的争端解决过程中 ,TRIMs协定既可独立适用 ,也可与其他规定同时适用 ,因此不应仅根据TRIMs协定的具体规定来审查和判断我国现有的或将来的投资措施。该协定禁止采取影响企业 (不限于外国投资企业 )投资决策的对贸易产生扭曲效应的措施 ,我国立法和政策的调整就不应局限在外资立法和政策上 ,还应涉及产业政策 ;在经济管理权限的合理分配问题上 ,我国现行的贸易和投资管理制度相互混淆的状况要进一步厘清 ;积极参加有关TRIMs的讨论以及游戏规则的制定 ,充分利用我国作为发展中国家的地位所享受的优惠待遇。最根本的措施应该是使政府行为科学化和合理化 。

法学专业实践教学体系创新刍议

传统法学本科教育在实践教学环节上存在诸多缺陷，本文提出了“实践教学体系化一的设想，即法学本科实践教学应该是以一定的指导思想为灵魂，以实践教学实验室为平台，以综合性教学计划统摄下各种切实的实践教学模式为路径的多层次宝塔形实践教学体系。并在实践教学体系化的思路、方法和实施上提出了具体方案。

体育纠纷的法律解决——国际体育界若干著名案例探讨

一、博斯曼案件 (一)案件的事实与经过 冉马克·博斯曼(Jean-Marc Bosman)是一名比利时足球运动员.1990年,在他与比利时列日队俱乐部(SA Royal FootballClub of Liege)的服役合同即将届满之际,列日队俱乐部给他开出续约的新合同.

我国反倾销公共利益审查的程序性缺陷及其完善

我国反倾销立法新近的修改确立了公共利益审查原则,但是,没有明确规定公共利益审查的具体程序。在利益日益分化的时代,实体上的多元利益目标很难达成共识,因此,利益代表表达意见的充分性就是确保立法和法律适用的可合理接受性的重要基础。反倾销公共利益审查程序的完善具有特殊的意义。

反倾销公共利益审查目的论

我国反倾销立法新近的修改确立了公共利益审查原则。正确理解反倾销公共利益审查的目的,是正确适用这一原则的前提。认为反倾销公共利益审查具有三个目的:加强对反倾销的立法控制;为国内相冲突的利益提供一个协调机制;加强反倾销立法的可合理接受性。

论企业法人越权与法定代表人越权

对企业法人越权行为与法定代表人越权行为的关系作出界定 ,有利于正确划分法人的内部责任 ,但我国现行立法并未对此作出规定。对企业法人的越权行为 ,法院应尽量作出有效确认 ;法定代表人的越权行为可分为表见代表和表见代表以外的无权代表。以此为基础 。

“社会信用”的四种界定方式

如何界定“社会信用”,是社会信用立法面对的一个首要问题。从历史的角度梳理社会信用体系建设所营造的话语体系,综合不同文本对“信用”“征信”“信用信息”“社会信用”的使用,基于对“社会”和“信用”两个词语的狭义与广义理解,存在着四种不同的组合,体现了界定“社会信用”的不同方式,即“狭义社会+狭义信用”“广义社会+狭义信用”“广义社会+广义信用”“狭义社会+广义信用”。目前的讨论中,围绕“社会信用”的界定,学界对“信用”理解的狭义与广义之争并未消失;对“社会”一词的指代范围也有着不同的把握。文章认为围绕社会信用立法的基本理论研究,应聚焦两个问题:立法是否应该清除“信用”一词的胎记,又如何突破“信用”的专业理解,重构“信用”“信用信息”等基本概念的含义?其二,立法如何可能打通公法与私法的界分,实现“征信技术”在公法主体与私法主体之间的“平等适用”或“同等对待”?

论合同书规则的独立性

判断合同是否成立,需要根据相关法律规则对合同订立过程中的表意行为进行认定和解释。我国《合同法》有四个条文提到"合同书",其中第32条、第35条、第37条的规定可被视为一个规范整体,即"合同书规则"。合同是否成立与合同何时成立是同一个判断。因此,合同书规则是一项合同成立的判断规则。合同书规则主要是一项"裁判规范",目的在于指引法官解释谈判过程中的表意行为并最终判定合同是否成立。合同书规则有其独立的适用范围与成立要件。法官应根据谈判方明示的意思和法律的规定来认定是否属于合同书规则的适用范围,也可以综合考量合同谈判方式、金额、期限、专业性、行业惯例等因素而推定适用合同书规则。《合同法》明确了合同书规则适用范围内一般情形下的签章要求与例外情形下基于履行事实的成立条件。合同书规则是一项完整的合同成立裁判规则,既不需要要约承诺规则充当解释性依据,也不需要它作为漏洞填补的工具,本身即足以解决适用范围内的合同成立争议。

悬臂式隧道掘进机在砂质泥岩地铁隧道掘进施工效率研究

重庆轨道交通车站施工大部分采用暗挖形式,隧道围岩基本以砂质泥岩为主,施工通道往往设置在道路下方,周边建筑物密集、市政管网较多,施工环境复杂,环保要求高,在噪声、扬尘控制要求越来越高的现在,城市地铁隧道非爆开挖应用越来越广泛,悬臂式隧道掘进机在近几年应用也越来越多,本文结合实际工程对掘进机开挖施工效率进行了研究。

BIM技术在钢结构建筑施工中的应用

随着我国经济的快速发展以及建筑行业的进步,近年来,我国的建筑工程开始越来越多地使用钢结构作为建筑的基本材料和结构组成,钢结构的大量普及意味着BIM技术得到了快速的发展和进步。BIM技术,能建立一个虚拟的建筑,将业主对建筑的要求、具体施工、设计以及运营等一系列专业化服务呈现给业主,让业主进行挑选,确保建筑能够完全符合业主的要求。文章对BIM技术的概念首先做了介绍,以南昌临空经济区产业配套服务中心二期工程F区1#楼的施工和建设为例,深入探究了BIM技术在建筑施工上的具体应用,判断BIM技术应用下的建筑施工是否达到了优化。

论经济法的系统间整合功能——基于哈贝马斯法哲学思想的一种理解

哈贝马斯从法律的事实性和有效性之间的张力出发,论证了法律充当社会性整合媒介的必要性和可能性。哈贝马斯的法哲学思想为经济法的功能定位提供了新的理论视角,我们据此可进一步理解经济法的本质。经济法作为政治权威的国家与经济活动系统之间的交往媒介,既是一个不断从政治系统和经济系统获取信息,并将这些信息转化为法律规则的知识系统,也是一个不断协调政治系统与经济系统之间的冲突、促使两者交流和沟通的行动系统。正是因为经济法所具有的这种独特功能,使其区别于其他法律部门,在法律系统中具有一定的独立性。根据哈贝马斯提出的程序主义法律范式,经济法实现其系统间整合功能的路径,在于完善为协调两大系统的语言冲突和价值冲突所需要的各种程序建制。这种关于经济法的功能定位及其实现路径的理论解说,对于理解中国经济法的发展现状及其未来方向具有重要的意义。

南非公民受义务教育权的标准及其实现

受义务教育权之所以能够成为公民的一项基本权利,并受到宪法特殊保护,在很大程度上是由教育自身的目的与宗旨所决定的。一个国家的整体人权状况要想有较大改善,就必须充分重视教育权的实现。对公民受义务教育权的这种认识深深地影响着南非新政府的决策。南非在公民受义务教育权上采取了充分标准,主要是基于对民主、南非所面对的社会问题,以及美国经验三个方面的考虑。为了公民充分受义务教育权的实现,南非除了在立法层面加强相应的法律制定外,还积极采取了一系列即时性措施,这对非洲其他国家具有一定的启示作用。