刑事诈骗与民事欺诈:界定与辨析

英国《2006年诈骗罪法案》将诈骗犯罪由结果犯变更为行为犯值得关注和研究。民事欺诈的行为构造与刑事诈骗的行为构造基本吻合。以非法占有目的和民事救济可能性来区分刑事诈骗与民事欺诈并不妥当。必须严格依据刑法规定与相关司法解释认定涉案行为性质,先检测涉案行为是否符合诈骗犯罪的表象构成要件,再进一步检测是否存在排除犯罪性或责任的辩护事由。可从以下方面把握涉案行为性质:从国家刑事司法政策立场正确把握涉案行为性质;交易主体是否真实且具有实质内容;行为人是否有真实合法履约行为;不能履约是否有合理解释或事出有因;是否有足额担保;被害人是否了解或知道交易中的虚假信息;是否已进入民事处理程序或者已通过民事诉讼程序结案。

略论中国内地的知识产权刑法保护

知识产权对世界各国发展具有重要意义,对其进行刑法保护乃国际趋势。在中国内地,对知识产权进行刑法保护是由刑法的保障法功能、刑法追求的公正价值以及WTO的游戏规则决定的。中国知识产权的刑事立法取得了令人瞩目的成果。中国内地刑事法律规定了知识产权个罪的犯罪构成,规定了罚金刑和自由刑结合的刑罚手段及公诉与自诉结合的起诉方式。尽管知识产权刑法保护取得了长足进步,但立法方面尚有待进一步完善。

食品监管渎职罪疑难问题探析

食品监管渎职罪的犯罪主体不仅包括县级以上各级食品监督管理部门中负有食品安全监督管理职责的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,而且包括县级以上地方人民政府中直接负责的主管人员和其他直接责任人员;该罪的行为方式包括滥用职权和玩忽职守,且每种行为方式均既可以是作为,也可以是不作为;"导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果"决定了该罪为结果犯;在直接责任人员和主管人员过失竞合导致危害结果发生的场合,只有渎职行为与危害结果存在直接或必然因果关系时,才能追究直接责任人员的食品监管渎职罪的刑事责任;主管人员构成该罪以其存在"监督过失"为基础。

《刑法修正案(九)》的亮点与不足

《刑法修正案(九)》的进步与亮点主要在于:严格贯彻宽严相济刑事政策,积极回应社会关切,增设诸多新的犯罪类型与罪名,修改和完善死刑立法、尊重生命价值,严惩恐怖主义、极端主义犯罪,维护公共安全,严密刑事法网、强化法制反腐;增设惩治失信、背信犯罪,维护社会诚信等。但同时也存在某些不足,主要是:立法语言不够精确;立法设计不够精细;法制体系性、统一性思考不足;部分规定过于草率;存在某种程度过度犯罪化问题,等等。对此都有必要进行总结与分析。

论打击错误及其理论选择

在打击错误的场合,对实害结果,应当排除行为人间接故意的心理。打击错误与对象错误的区分,应以行为人目标客体与实害客体是否可能重合为标准。作为处理包括打击错误在内的具体事实错误的方法及原则,法定符合说及中间学说均存在一定的缺陷与不足,难以实现理论自洽,只有具体符合说才最具合理性。因此,在处理打击错误问题的司法实践中应当彻底坚持具体符合说的理论选择。

宽严相济刑事政策指导下的刑法修正立法——《刑法修正案(八)》总评

2011年2月25日,中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案(八)》,自2011年5月1日起实施。本次刑法修正案范围之广、内容之多、力度之大,均是前所未有的,尤其是修正案在刑罚结构调整、刑罚执行制度完善、死刑适用限制和民生权益保障等问题上,充分贯彻了宽严相济刑事政策,使刑法规范的科学性、合理性明显提高,具有重要的时代意义。鉴于此,本刊特邀请九位刑法学者对《刑法修正案(八)》的内容进行全面地研讨。

中国刑法中的“没收”及其缺憾与完善

中国刑法规定的“没收”分为刑罚性质的没收和非刑罚性质的没收。没收刑制度在中国刑法中虽然予以了保留,但其存在也必然深受国际大气候的影响,其存在的合理性受到质疑。完善中国刑法中的“没收”制度应从如下方面着手:一是废止没收财产刑;二是将没收作为一种独立处分,以“对财产的强制处理方法”的名义单列;三是设立追征制度;四是对没收财产刑执行过程中可能发生的侵犯他人合法财产权益的情况规定没收补偿制度和没收替代制度;五是开展刑事没收的国际合作。

体育竞技中贿赂犯罪比较研究

为了防范与处罚体育竞技中的贿赂犯罪 ,各国设置了相应的刑法规范。对此 ,不同法系之间存在较大差别。我国刑法理论对这类犯罪的关注始于“黑哨”案件 ,考察的重点在行为主体是否属于受贿罪的特殊主体范畴。要规制该类犯罪 ,就必须对我国现行刑法的相应规定以及其他相关立法作出适当修改 。

走私犯罪死刑问题之实证研究

本文从实证角度对走私犯罪的死刑问题进行研究,提出适用死刑能否遏制走私犯罪的问题,建议对走私犯罪废除适用死刑。当前应严密我国的刑事法网,对犯罪分子做到违法必究、有罪必罚,必将有利于减少走私犯罪的发生。

论体育赌博的法律规制与基本对策

体育赌博具有深刻的社会、行业背景及复杂的特点,有效防治是困扰全球的难题。境外对体育赌博的刑事政策有完全合法化、有限合法化和非法化三种,在立法与实践中制定专门的反赌博法律和体育犯罪罪名,建立协调机制多措并举等。我国已初步建立起行业自律、行政法规和刑事法律的反体育赌博法律体系,加大了法律规制力度,还应采取以下基本对策:深化体育改制转变管理运作模式,强化网络、金融和电信等部门监管职能,加强跨国境与全球化协作,着力发展体育彩票事业和加大宣传教育力度。

“黑哨”、“黑球”与“伤熊”行为的刑法学思考

本文针对在我国各界引起重大反响的“黑哨”、“黑球”与“伤熊”行为进行了深入的刑法学思考。通过严谨的分析论证,作者认为:裁判属于“其他依照法律从事公务的人员”的范畴,可以视为国家工作人员,其吹黑哨的行为足以构成受贿罪;职业足球俱乐部具有企业性质,其俱乐部的运动员就是该企业的职工,在职业俱乐部之间的比赛中,运动员非法收受他人贿赂而踢黑球的行为可以构成公司、企业人员受贿罪;伤熊行为符合刑法第275条禁止的行为。应当按照故意毁坏财物罪论处。

关于死刑存废的断想

从世界范围考察,目前在法律上或事实上废除死刑或者废除普通犯罪死刑的国家和地区已多达134个,即使保留死刑的国家也大多是将死刑罪名限制在少数几种严重的暴力犯罪。而我国死刑立法,从1979刑法典到1997年刑法典,非但没有减少,反而成倍增加,将死刑扩大至诸多非暴力性的经济犯罪和财产犯罪中。近年来,死刑问题再次引起我国学者们的关注,有关死刑命运问题的讨论,正逐步深入。为此,本刊约请刑法学界的专家学者就应如何分阶段逐步废止我国死刑、民意在死刑适用中的作用如何、目前我国为何不能完全废除死刑,以我国已经签署的有关国际公约为视角如何完善我国的死刑立法等问题进行探讨,以期对我国死刑立法的改革有所裨益。

论《澳门刑法典》之特色

《澳门刑法典）是继１９９４年３月１日新《法国刑法典》施行以来最新的一部具有典型欧陆刑法风格的大陆法系刑法典，它反映了当代刑法学与刑事立法学的最新研究成果，体现了欧陆刑法的价值观念，因而颇具特色，研究和总结其立法上的成功之处，将对完善我国的刑事立法，协调大陆与澳门地区的刑事法律关系，具有十分重要的意义。

信用卡犯罪若干疑难问题探析

本文针对信用卡犯罪理论上和实践中存在的诸多疑难问题进行了深入研究。笔者认为:盗窃信用卡并使用的定性应具体问题具体分析,不宜笼统地以盗窃罪论处;对捡拾信用卡及其后续行为的认定应分而论之;盗划信用卡应当以信用卡诈骗罪论处;与信用卡有关的勾结犯罪、持有犯罪、恶意透支等问题也应区别对待。此外,笔者还对信用卡犯罪在立法上存在的空缺及司法上存在的错误倾向提出了建设性完善意见。

见危不救入罪的期待可能性问题研究

见危不救日益成为一个社会关注的问题,其中期待可能性问题值得研究。分析期待可能性的一些基本问题,与我国现有的犯罪构成理论有机结合,在厘清见危不救相关概念的基础上,对无特定职责或义务人见危不救入罪的期待可能性相关问题进行分析,有助于借鉴该理论,发挥其刑法的法益保护功能、人权保障功能与刑法谦抑精神。

实然的刑罚目的与应然的选择

作者认为 ,我国实然的刑罚目的是 :惩罚犯罪人 ,改造罪犯 ,预防和减少犯罪 ,保护人民 ,保障国家安全和公共安全 ,维护社会主义秩序 ;而我国刑法学上占主导地位的一般预防与特殊预防的刑罚目的理论见解脱离了我国刑法实践 ;尽快澄清刑罚目的问题上的混乱认识已成当务之急 ;我国刑罚目的的应然选择是

商业贿赂:原因与对策

从犯罪学或刑事政策的角度,探讨对我国反商业贿赂之由来、商业贿赂现象之原因以及有效遏制商业贿赂的途径。研究认为,中国传统文化中的“人情世故”、我国垄断行业太多、追求最大化利益、供求关系不平衡是产生商业贿赂的社会、制度、心理、市场原因。而有效治理商业贿赂,必须借鉴国外反商业贿赂经验,综合治理,多管齐下。

论中止犯减免处罚之根据——以比较刑法为视角

域外关于中止犯的处罚根据主要有客观未遂说和主观未遂说,而主客观相统一的罪责理论才是我国中止犯承担刑事责任的唯一正当依据。关于中止犯不予处罚或减轻处罚的理由,域外主要有金桥理论、恩惠或褒奖论、刑罚目的论、责任论;而追求公平正义的刑事政策价值才是中国内地中止犯减免处罚的根据。此外,对于中止与未遂区别难题——放弃重复侵害行为的定性,应当坚持以是否存在"意志以外原因+现实危险性"来区分犯罪中止与犯罪未遂,并将其作为认定中止犯的补充原则。

刑罚制度的善与变

我国刑种体系缺陷，主要表现为死刑罪名过多，长期监禁刑减刑制度不合理，短期监禁刑与非监禁刑间缺失相互易科制度，社区矫正制度不完善，从而导致长期监禁刑之间衔接不合理，死缓、无期徒刑有期徒刑化并与死刑差距过大，短期监禁刑适用比例大，非监禁刑适用率低，管制、罚金功能难以发挥。刑罚裁量制度缺陷，主要表现为量刑情节标准或过于僵化或不明、量刑方法缺失。刑罚裁量制度与刑种体系密切相关，上述缺陷共同导致量刑结果呈现出重刑过多、量刑不均衡、罚金数额混乱等问题。因此，有必要从死刑、减刑、易科、数罪并罚、刑事和解、社区矫正等方面对刑罚制度予以改革，并大力推进量刑规范化改革，从而构建起科学合理的刑种体系和刑罚裁量制度。

论黑社会性质组织的组织特征

黑社会性质组织的组织特征主要体现为组织规模、存续时间、层级结构、纪律规约等方面。'人数较多'为组织特征的必要条件而非充分条件。短时期内成员频繁变动的,不符合'骨干成员基本固定'。较之《2018指导意见》《2015座谈会纪要》对存续时间起点的限制规定更加合理。我国黑社会性质组织的结构模式多为刚性层级与授权型层级。违法犯罪活动是黑社会性质组织获取经济利益的主要手段。较之有形暴力,软暴力与组织特征联系更为紧密。非法控制特征对组织特征具有制约与补充作用。行为人因特定纠纷聚集在一起且聚集频率较低,不属于'经常纠集'。恶势力犯罪集团内部开始出现明确分工与安排。黑社会性质组织内部的纪律规约是其区别于恶势力、恶势力犯罪集团的一大特征。