实用艺术作品著作权保护要件的重构——基于区别特征理论对作品概念的厘清

实用艺术作品的著作权保护条件一直是理论和实务界争论的焦点。争议的产生部分源于实用艺术作品本身的复杂属性,但更多归因于作品概念本身的模糊不清。问题的解决首先需要认识到传统著作权法理论中作品概念解释力的局限性,并引入区别特征理论以明晰作品的本质。在融合传统著作权法理论与区别特征理论的基础上对现有实用艺术作品保护要件体系进行重构:对实用艺术作品的认定应放弃较高艺术创作高度的要求,将可分离性作为实用艺术作品保护的资格要件,独创性作为其最终要件,以相对差异作为独创性的判断标准,并围绕表达空间和表达要素展开独创性判断。

论对本人档案的知情权

知情权是复合性权利,其范围已从传统的公法领域扩展到私法领域中主体地位不平等的部分。本人档案与本人的程序性权利乃至实体性权利关系重大,当事人对其一无所知将导致其权利被侵犯。现在我们实行的不让当事人知情的档案管理制度其实是没有合法性依据的,其显然也违反程序正义的原则。

地名商标与地理标志的冲突及解决

地理标志与普通商标均具有识别商品来源的功能,但其作为某区域生产者所共同拥有的一种集体财产,理论上不能被注册为普通商标。然而,我国地理标志保护制度起步较晚,大量地理标志被注册为普通商标,从而引发了地名商标与地理标志的权利冲突。囿于我国现有商标法规定和商标审查机制,仍存在地理标志被注册为普通商标的可能。实践中在处理这类商业标识权利冲突案件时,应首先明确地理标志是一种独立的知识产权类型,地名商标上可能存在商标权和地理标志权两种独立的知识产权。其次,在适用《商标法》第59条时,应在明确区分通用名称抗辩与商标合理使用抗辩基础上,选择将商标合理使用行为的判断作为化解地名商标与地理标志冲突的策略,谨慎将涉案地理标志认定为通用名称。

“自甘风险”原则的教义学结构与实践展开

《民法典》第1176条规定了“自甘风险”抗辩事由的构成要件,该条对此项抗辩的内涵外延之规定相较此前司法实践中的宽泛理解有了大幅度限缩。为准确把握该规范意旨,需要在侵权法框架下区分相关语境中的近义词和一词多义,把它与其它侵权法抗辩事由进行比较,并予之理论性讨论,理解它为何能够成为合理的侵权抗辩。正确把握该条规范意旨之后,才能在司法实践中予以正确适用。对“自甘风险”应当尽量缩小其适用范围,将其限定在合法的、对抗的文体活动过程中。

面向纠纷解决的法律解释规则

“徒法不足以自行”，我们从微观层面上理解这句话就是由于法律规范和具体的案件事实之间或多或少存在着张力，二者之间不会是永远清晰的一一对应，故而需要法官通过创造性的思维，从法律条文中“具象”出针对案件事实的裁判规范，才能将法律适用于所面临的纠纷。这个从法律条文发现司法判断大前提（也就是我们通常所说的裁判理由）的过程，学者们一般称之为——找法。找法的过程，离不开法官对条文的理解、分析与整合，也就是对法律的解释。

良心

广东省中山市第一人民法院的法官誓词中非常醒目地提到：法官要“依法律、理性和良心认定证据、作出裁判”，让笔者眼前一亮，觉得这有股子“直指人心”的酣畅味道。但还是听到了不少反对声音，认为将严肃的司法裁判奠基于有些靠不住的个人良心上面是不妥当的，按照他们的说法就是“法官就应该严格按照法律办事，不然就会导致裁判结果的千差万别，不利于规则治理的实现”。

妙用一心背后的深层逻辑:读《法律简史》

很少有人问我“法官的判断是怎么来的”,而有非常多的人问我“这样的案子应该怎样判”。即便我已经离开法院近一年时间,依然有不少同行拿着手里的复杂案子找我讨论,也有不少朋友就那些引发网络热评、上了热搜的案子垂询我的意见。

“司法独立”冷思考

源于西方“三权分立”思想的“司法独立”制度模式，一直是当下思想市场上颇占风头的一种观点。十八届三中全会召开以来，步人“深水区”的改革进程中，司法领域的新一轮改革也已提上议事日程。

举证责任在意思表示解释过程中的运用——以一起语境证据案件的审理为例

审判实践中对语义模糊的合同进行意思表示解释,是法官必须进行的思维任务。法官要在解决纠纷的问题意识引领下把该任务做技术处理。首先要把模糊合同的意思表示解释问题具体化为对当事人各自不同解释的选择;其次把它从抽象的评价性的法律问题技术化为与当事人举证责任有关的事实问题;最终用举证责任的制度力量让当事人对其主张的合同解释负责。通过以上技术流程,将举证责任引入意思表示解释,使得解释结论进一步客观化,增加判决结果的可接受性。

论裁判规范

"法学是一门充满实践理性的学科,魅力主要不在坐而论道,建构价值,因为其他学科也共担这样的使命,而在于如何通过规范把价值作用于事实,作出外有约束力、内有说服力的判断的技艺,这种技艺就是要使预设的价值、规范在事实的运动场上跑起来,让它们在舞动中获得新生或延续生命。"这应该是当前从事法学方法研究学者的一项共识。学者们还基于类似的理由提出了"

“不想腐”，官员们需要怎样的教化？

一位落马的省会城市原书记，在庭审中面对着一个多亿的贿赂指控，认罪悔罪痛哭流涕。媒体则整理了他在没“出事”时慷慨激昂、掷地有声的廉洁话语，让人直白地看到了他的阴阳两面。比这更黑色幽默的是另一个省会城市的原书记，在被组织带走的当天，当地报纸的头条还是他在廉政教育大会上的发言。

把头低到尘埃里,开出花来

张爱玲总体上不是我喜欢的作家,但在我们这群奔五老男人的青春期,不经历对她的阅读是不可能的。那些因阅读而产生的感伤也都随着年龄烟消云散,留在脑子里的也只有零零散散几句话。比如这句“把头低到尘埃里,开出花来”。我觉得它充满了辩证唯物主义的积极进取精神,因而很是喜欢。