动产功能主义担保的体系化构造

《民法典》引入功能主义担保理念是动产担保制度的重大变革。依照功能主义担保理念,只要交易实际发挥担保功能,就适用统一的动产担保规则。但在物债二分的财产法体系中,既保留了不同类型的法定动产担保物权,又引进了功能主义的担保理念,事实上造成了法律体系的不协调。基于中国的立法实际,动产功能主义担保的体系化应当在物权法的财产体系下展开。功能主义担保理念对传统物权法体系造成的影响,可通过缓和物权法定以及在其他财产担保方面准用动产担保的一般规则予以化解。

利他法律行为的涉他效力研究

利他法律行为是为他人施加利益的行为,其效力的发生无需受利人同意,这种效力被称为利他法律行为的涉他效力。《民法典》在第三人利益合同、债务加入与债务免除三项制度中对该问题进行了初步的规定。这三项利他法律行为可分为两种类型:合同利他行为与单方利他行为。对于涉他效力宜采取修正的单方行为模式,即利他行为直接发生效力,但受利人得行使拒绝权使受利溯及以往的消灭。效力的撤销与变更可以按受利人是否表示接受该利益分别处理,即受利人接受前应该允许施利人变更、撤销;受利人表示接受后不得被任意变更、撤销,但施利人提前保留相应的权利以及构成法定撤销权时例外。

大数据时代金融机构的安全保障义务与金融数据的资源配置

大数据时代金融机构对客户的安全保障义务主要包括信息安全和资金安全两个方面,其实现有赖于金融数据在金融机构和金融客户之间的资源配置。在对个体客户金融信息坚持"告知与许可"使用原则的同时,对海量客户的金融数据实行"负面清单"制度,在充分保障客户信息权利的基础上承认金融机构的数据挖掘权,可以有效避免传统数据使用"授权制"下巨大的交易成本和监管费用,激发金融机构利用大数据进行金融创新,从而实现与金融安全的良性互动。

法治视角的社会信用之构建刍议

社会信用是个人信用、企业的信用和政府信用的有机结合。其中,个人信用是社会信用的基础,企业信用是社会信用的主体,政府信用是社会信用的关键。社会信用缺失不独为个人信用和企业信用的缺失,政府信用缺失及其示范效应更为强烈。尽管个中缘由复杂,但法制及其整合功能的缺失无疑是问题的关键所在。因此,在法治视角下我们应以强化政府信用为重点,以确认和保护个人和企业的信用权为基础,以法治的功能性整合来构建我国的社会信用体系,实现社会信用的良性增长。

合同自由原则的“衰落”与匡正

合同自由原则历经演变,虽然多有变化甚至受到种种限制,但其并未真正"衰落",对合同自由的限制其实是对其真义的恢复。我国合同法虽对合同自由原则作了规制但仍有问题存在。因此,应将彻底贯彻合同自由和防止合同自由绝对化相结合的原则,不断完善合同法律制度。

票据质押基本问题新探

票据作为一种有价证券 ,无论是大陆法系还是英美法系 ,都是允许票据设质的 ,不同之处在于设质的方式不同。

购房按揭强制保险探析

银行为了保全债权,往往要求借款人购买购房"按揭"保险。实践中,借款人投诉不断,认为该保险是强制保险。孰是孰非,莫衷一是。从司法的视角看,应从缔约自由、选择相对人自由、内容自由、变更和解除的自由、方式自由等五个方面审查购房按揭强制保险购房人的契约自由是否受到侵害。但是购房按揭保险即便是强制保险其效力也不能一概而论。从各方利益衡平的角度看,应该直接给投保人赋予对购房按揭强制保险的撤销权,才能杜绝购房按揭强制保险的发生。

中国民法现代化研究引论

作为社会发展的范式 ,现代化是由传统到现代并体现现代性的趋势和过程 ,是社会不可避免的全面转型和发展 ;作为学术研究的范式 ,现代化是与本土化、后现代化等范式相联系又相区别的关注启蒙与现代性的研究路径。基于社会与法制的发展 ,民法现代化在我国其实是一个合乎理论与实践逻辑的民法发展的必由之路。

诉讼时效之于物权请求权之适用

诉讼时效制度适用之基础在于,切断久远的权利义务关系对当事人财产能力和信用的评价之不利影响,维护现时的交易安全和社会之整体秩序。物权请求权之是否适用诉讼时效不能一概而论,而应以是否存在诉讼时效之适用基础作为考察路径。依此,物权之"妨害除去请求权"、"妨害防止请求权"以及不动产和依法应为登记并已登记之动产之"返还请求权"不应适用诉讼时效制度,除此之外的物权请求权均得适用诉讼时效。我国物权法对此虽未明确规定,但在适用上应如此理解。

环境保护法律机制的生态理性基础

经济社会发展与环境危机是我们面对的矛盾现实境况,然而既有的人类生态理性无法解决这一矛盾。本文反思唯经济发展的政策理性和物质中心的生活方式,提出了地球环境是人类的整体性利益,人在自然界中的利益份额应该设定边界,认识到自身对于自然力量的卑微地位,在人类的精神世界中始终保持对自然的敬畏,在生态理性基础上完善环境保护的法律机制等基本观点,为环境保护法律机制的建立提供了理论支持。

请求权在民事权利结构中的性质与地位

请求权的合理性根本上决定于权利实现与保护之现实诉求,其存在具有重要意义。作为基本权利实现与保护的技术性手段,请求权是从动态角度对权利作的观察,与基本权利相比较,是一种"工具性"概念。在民事权利体系中,作为物权的保护性权利,物权请求权与债权请求权在逻辑上是处于一个逻辑层面的以物权保护为使命的权利。

诉讼时效适用基础再思考——兼论物权请求权之于诉讼时效的适用

诉讼时效制度适用的基础在于切断久远的权利义务关系对当事人财产能力和信用评价的不利影响,维护现时交易安全和社会整体秩序。依照该理论,物权的“妨害除去请求权”、“妨害防止请求权”,以及不动产和依法应为登记并已登记之动产之“返还请求权”不应适用诉讼时效制度,除此之外的物权请求权均得适用诉讼时效。

母子公司关系的法律分析

本文立足于母子公司关系 ,从母子公司的独立人格与公司法原则的一般适用到母子公司关系的冲突与衡平 ,多角度地对母子公司的法律地位作了论述 ,从而从法律上明确了母子公司的权利、义务和责任。对公司法的理论及实务均有一定参考价值。

论商品房买卖合同的格式化及其法律规制

品房买卖的交易实践中,开发商经常利用其优势地位把格式条款强加给购房人,此即商品房买卖合同的格式化。本文对商品房买卖合同格式化的成因、弊端和法律规制分别进行论述,以期买受人和出卖人间利益的平衡。

对高校更名“热”的“冷”思考

我国高校因较为频繁更名而弄丢原校名并产生纠纷的情形并非个案。高校频繁更名在一定程度反映了高校定位不明、理念偏差与大学精神迷失等现实流弊,体现了行政权力对高校资源配置的强烈影响。对于大学来说校名必不可少,但名校却并不因校名而自然生成。著名大学是历经长久的人才培养、学术积淀和文明传承而“炼成”的。我国高校及其主管部门应该克服浮躁情绪,切实扎根中国大地,确立符合教育规律和社会发展需要的现代大学理念,建立健全现代大学制度,恪守大学之道,不必为校名而大量耗费精力。

国家主权本体论

国家主权是国际法中经常使用的最重要的概念 ,也是全部国际法问题的基础。文章立足于对国家主权本质的认识 ,力图说明主权的存在及运行状况 ,从而阐明主权是国际法的基石 。

略论我国民法发展的困境与进路

我国民法的发展存在诸多的障碍,既有其本身内生动力的不足,又缺乏相应的外在支援,更为重要的还在于对权力制约不力而致其对私权的侵害。面对困境,我们应从培育市民社会的经济基础,限制与制约公权力的作用,弘扬和发展市民社会的理念等路径促进民法的发展。

不正当竞争犯罪概念探析

不正当竞争犯罪是指经营者为排挤竞争对手,违反因家反不正当竞争法的规定,以不正当竞争手段,损害其他经营者的合法权益,破坏市场经济主体间的公平竞争秩序,情节严重,依刑法应受刑罚处罚的行为。界定不正当竞争犯罪应遵循犯罪概念及其基本特征为指导、体现特殊性、明确性三个原则。

试论违约中的精神损害赔偿

无论是因违约造成的精神损害,抑或因侵权造成的精神损害,都应当进行赔偿,而且对于违约中的精神损害,仅仅依靠侵权法来保护是不够的。因违约造成的精神损害,实际上是对合同附属义务之保护义务的违反,对该义务的违反所造成的精神损害依合同法救济较依侵权法救济更佳。

国有资本运营及其与权力的定位片论

资本运营本质上是资本在市场经济中的作用形式,其本能的排斥权力的干预。但是,对我国的国有资本来说,以何种形式以及如何发挥其应有的作用,关键的在于对其作用领域的定位,在竞争行业,其作用发挥必须依市场规律,严格控制国家权力的影响;在非竞争行业,则应在国家的干预下,使其充分发挥其保障国家经济和社会稳定的作用。