《劳动法典》法典编纂的能与不能

《民法典》颁布实施后,其他法律门类法典化的学术探讨和呼吁法典编纂的声音渐渐响起,《劳动法典》编纂即是其中之一。国外已有部分国家编纂完成,如法国、巴西、俄罗斯、越南、加拿大等国,法国劳动法典内容最为完备。劳动法典编纂的困难和障碍客观存在,甚至成其为“不能”,尤其是我国劳动法制时间较晚,劳动法律体系结构尚未完成,编纂更加困难;同时,我国劳动法典编纂亦有优势,《民法典》的颁布实施引领了其他门类法律之法典化,我国社会主义集中力量办大事的优势客观存在。将完善劳动法制建设与劳动法典编纂有机结合起来,单行法制定与编纂法典两条腿走路,将造就《劳动法典》编纂之“能”,或将使可能变成现实。

中国社会保险立法进路之分析——中国社会保险立法体例再分析

社会保险法在社会保障法体系中处于核心地位,我国社会保险立法不能满足社会保险实践的需要。提交全国人大会常委会审议的《社会保险法(草案)》立足于中国国情但过于迁就现实;体现了行政优位的理念但欠缺公民社会保险权保障的理念;立法的总体思路明确但不具有完整的基本原则;立足于职权立法但过于频繁地授权立法;奠定了社会保险各方主体的关系框架但疏于对法律关系的梳理;具有明确的导向性但缺乏可操作性;追求利于权力运行的秩序但公平与效率价值缺失。立法先行是社会保险得以产生的明显特征。选择立法体例的关键是看其是否适合该国的需要。单行立法是社会保险立法体例的主流。社会保险法理想的立法体例应为综合立法体例,但我国制定综合性《社会保险法》的条件尚不成熟。我国可以继续《社会保险法》的立法进程,对于《社会保险法》之外的五个社会保险项目的单项立法次序安排,应以养老保险法和工伤保险法为先,医疗保险法、失业保险法和生育保险法为后。

用人单位劳动规章制度形成理性及法制重构

劳动规章制度对于劳动关系的继续性与合作性属性有特殊的调整作用,其补充劳动合同并促进其效率,同时亦有集体法上的意义,对劳动规章制度的规制应考虑到这些因素。观察台湾学界与工作规则相关的理论与实践,可发现工作规则规制的重心正由"意思"转向"内容",这也愈发接近德国的模式。以境外法例为对照可以窥见我国法制下调整劳动规章制度的症结,在于过于强调对"意思",尤其是"集体意思"的控制,而忽视对内容合理性的控制。劳动规章制度的规制应由形式正义转向实质正义,着重控制其内容合理性,而非当事人意思。而为了不过分依赖法官随机判断"合理性",导致法秩序的混乱,建议引入交易习惯与行规作为标准。

社会法的存在与社会法理论探索

我国社会法立法实践已经走到了理论的前头 ,社会法理论的研究相对滞后。社会法的生成有其相应的人文和社会背景 ,有其生成的法制环境。在全面建设小康社会的今天 ,关注民生 ,保护弱势群体的利益逐渐成为法制建设的一项重要内容。社会法 ,也称社会安全法 ,是维护社会安全、良性运行的法律。保障个体的生存空间 ,才能维系社会整体的良性存在 ,社会才能安全 ;民生得以改善 ,政治才能健康。可以预见 ,社会法会越来越受到各方 ,尤其是法学界的关注。社会法理念也会逐渐得到宏扬。

侵权行为法到社会保障法的结构调整——以受雇人人身伤害之权利救济的视角

本文以工业社会中工业事故和职业危害导致的人身伤害以及类似人身伤害的特征的分析为切入点,探讨受雇人人身伤害的赔偿与补偿问题,并通过受雇人人身伤害赔偿、补偿规则的历史演变,分析受雇人人身伤害权利救济方式的转变,即由侵权行为法向社会保障法的过渡及二者在受害人权利救济方式中结构的调整:现代社会中,侵权行为法在权利救济结构中所占比重的下降和社会保障法所占比重的上升是历史的必然。

员工竞业禁止研究

员工竞业禁止之理伦基础是普通法上雇员之默示义务及现代产业扩张、产业竞争压力增大而形成的客观环境。员工在职竞业禁止在普通法系中表现为雇用期间之约定俗成,即雇主忠心事主是其义不容辞的默示义务;员工离职竞业禁止制度的设计,需权衡用人单位利益与劳动者就业权之间的冲突。

职业病防治与职业病患者权利之救济

职业病系工业社会中与工作存在密切关系的特殊疾病,依据相关标准我国将职业病分为十类。20世纪80年代中后期以来,国企改革不断深入,而相应的社会保险制度改革却未能同步跟进,相当多职业病患者的权利救济出现问题,如生命健康受到威胁,得不到及时治疗和相应康复;本人及家属的生活难以维系等等。这些难题的解决惟有依靠工伤保险法制的不断完善,依赖社会力量针对职业病展开预防、治疗、康复和相应的社会补偿,使职业病患者及其家庭能够得到社会保障制度的庇护,度过人生困难,维系正常的家庭生活,进而保障社会的稳定和发展。

《工伤保险法》之立法构想

我国社会保险各类项目中,法制化程度不一,工伤保险是我国法制化程度最高的社会保险种类,二十几年来累积了相当多的经验,因其法制实践性最强,其暴露的问题亦最多。正是基于各种因素,该领域之立法条件已经成熟,该法的制定能够在处理职业伤害的救济上,更加准确定位民法与社会法的功能;该法的制定能够解决长久存在的实务难题和理论误区,类似"单赔"与"双赔"、社会保险代为请求权等问题将得到解决。同时,该法的制定,因袭其他国家和地区立法例,即社会保险各项保险单独立法体例,工伤保险单独立法,能够为健康(医疗)保险、养老保险、失业保险,甚至老年长期照护保险制度立法提供相应的经验与借镜。

依法治国背景下社会保险法制之建构

社会保险法制系我国社会主义法律制度中的重要内容。社会保险制度起源于德国,早在上世纪初的西法东渐中,该领域法制就卷入了这一历史进程。日本和我国台湾地区先后在不同的社会保险项目中立法,形成了相对完整的社会保险法律体系,在此基础上形成了社会保险法治。我国社会保险制度初建于上世纪80年代中期,之后随着《失业保险条例》《社会保险费征缴暂行条例》《工伤保险条例》和《社会保险法》的颁布实施,开启了法制化进程。但是,目前的社会保险制度,从立法、行政到司法各层面,与依法治国的要求相去甚远。实现社会保险领域的依法治国,立法需要精细、行政须依循法制,司法救济需要打开大门。

《劳动合同法》的功能与制度价值分析——评《劳动合同法》的是与非

《劳动合同法》颁布以来,社会各界都关注这部法律,对该法的评价亦是非纷纭,莫衷一是,甚至存在诸多极端的负面评价。任何一部法律皆有漏洞,任何法律如同药方,食药皆有副作用,但不能讳疾忌医。《劳动合同法》需要客观评价,发挥其解雇保护功能。

论劳资关系及其法律规制——以“本田停工事件”为例

一、我国劳资关系的现实问题 劳资关系，也称为产业关系，区别于个别劳动关系，特指集体劳动关系。集体劳动关系与个别劳动关系在现实中并无绝对的界限，所谓的“劳动者群体性事件”就是个别劳动关系向集体劳动关系转化过程中的产物。从我国当下的语境来看，我国劳资关系最大的现实就是劳动者群体性事件频发。长期以来，劳资关系主要在公有体制下展开，劳资问题主要体现在公有企业改制中，

“农民工市民化”路径及其法制依赖——职业移民立法及其展开

改革开放以来,随着工业化和城市化进程的推进,大量进城务工的农民成为一类新的社会群体——"农民工",他们融入城市是我国现代化的组成部分。30多年来,这一系统工程尚未有过实质性展开,近年来,"农民工市民化"成为学界热议话题,不少学者提出了一些有见地的观点。"农民工市民化"就是将身份尚属农民、在城市务工的流动人员接纳为新市民。农民工的市民化是一个渐进过程,也是一个需要操作的实务工作。类比其他国家和地区移民法制,农民工成为市民必须依据法定条件、法定程序进行,必须纳入法制轨道。

我国劳动派遣现状与劳动者权益保护——兼谈《劳动合同法》(草案)中“劳动派遣”之立法规制

近年来,我国劳动派遣现象逐渐普遍化,劳动派遣客观上冲击传统雇佣劳动关系的法律调整,损害劳动者的权益。如何应对这一问题,本文从成因分析入手,分析了劳动派遣对劳动者权益影响的因素,并对劳动派遣法律规制提出相应的立法建议。

论劳动争议诉讼程序之完善——兼评最高人民法院法释[2001]14号

劳动争议不同于一般民事纠纷,劳动者或其代表在与雇用者的交易对价中不只是交易的成功与失败问题,而是与其雇用者的定向争执。争议处理的程序是一个有机系统。劳动争议分个人争议与集体争议、权利争议与利益争议(法律争议和事实争议)。我国现行劳动争议处理程序在上世纪九十年代中期开始意识到权利争议与利益争议的不同,并有相应的程序规定,但总体来讲,劳动争议处理程序仍是混沌的,突出地表现在仲裁与诉讼程序的关系上,本文的目的是,分析劳动争议及其相关程序,并对最高人民法院所作司法解释进行评析,以期劳动争议当事人权利救济程序的顺畅。

论工伤保险法制之完善

工伤保险法律制度在我国的实践已20多年,是社会保险制度中法制化程度最高的一类。但是,工伤保险法制仍存在诸多问题点和难点,诸如半社会保险性质与侵权责任法的纠葛、工伤认定范围的纠结、过劳失范与自杀排除工亡、认定机构与认定程序之偏狭、事故预防与职业康复的弱化等。为此,十分有必要制定《工伤保险法》以整合社会法、侵权法和相关诉讼程序法,并科学厘定工伤范围,设计科学的认定程序及公正的认定机构,最终实现事故预防、工伤补偿、职业康复三位一体的工伤保险法律制度。

居住权保障与住房保障立法之展开——兼谈《住房保障法》起草过程中的诸多疑难问题

目前,我国的《住房保障法》立法工作已经启动。但在本法的起草过程中,涉及众多的疑难问题,包括《住房保障法》的适用范围、关于经济适用房制度的存废、住房保障的方式问题、工矿企业和棚户区改造及农民工和农民的住房保障问题、住房保障之政府职责划分及事务经办问题、保障性住房的准入及退出问题等等。笔者作为该法的几个起草学者之一,对上述问题进行了一番梳理并提出了自己的观点。

公务员社会保险制度建立之考量与立法进路分析

实行公务员社会保险制度存在理论上的争论,其他国家和地区也有不同的制度构建。《社会保险法》立法中公务员覆盖或缺是某种社会心理的反应。我国公务员存在因各种原因退出、失去工作岗位之职业风险,其抗风险机制因制度陈旧、规范软化、实施柔性等,与企业、事业单位分割严重。公务员社会保险法律制度的构建,既有必要也有可能,只要路径选择正确,一定能够实现。

劳动派遣之立法因应——劳动派遣之社会价值与负效应

劳动派遣是近年来我国出现的新型雇佣劳动现象,与传统雇佣劳动中雇主(用人单位)与雇员(劳动者)双方当事人之间的两造关系不同,劳动派遣关系演化出来三重社会关系,即派遣方与劳动者、派遣方与要派方、要派方与劳动者之间的关系,一类社会关系的法律调整演变为上述三重社会关系的法律梳理,而且这三类关系纠缠在一起,使得劳动法面临新的挑战。20世纪后半叶,尤其是近二十几年来,劳动派遣现象正逐步从非法向合法演变,本文借鉴日本和我国台湾地区劳动派遣立法及相关理论,进行了比较深入分析,提出了中国大陆劳动派遣立法的相关建议。

中国法定假日、假期理性的法律规制——整合我国法定假日、假期的立法思考

近年来,社会各界针对恢复中国传统节日放假的呼声日高,主张将“清明节”、“中秋节”设定为法定假日。笔者从我国法定节日、假日的脱节、假期制度陈旧、缺失的视角,分析了我国目前节假日制度的不合理性及其消极影响。在上述分析的基础上,论证了我国节假日改革的路径,指出:只有确立理性、科学的假期制度,才能使传统节日假期化,才可以避免“五一”“十一”七天长假的负效应。