缺席审判与违法所得没收程序的差异化构建与调适--以节省司法资源与追回国家资产为视角

缺席审判程序与违法所得没收程序在主要功能、适用对象上存在明显竞合。同时,二者在竞合的表象后面,在适用案件范围和适用条件上呈现出弱层次性,而在程序性质和证明标准上存在本质差别。缺席审判程序是刑事对人之诉,对案件的证明标准与普通案件无异;违法所得没收程序是对物之诉,带有强烈的民事程序属性,对案件的证明标准相对较低。二者存在的上述差异,尤其在证明标准方面的差异,为司法实践的程序选择适用提供了客观衡量基准。在具体程序选择问题上,检察机关可构建基于政策和法律的二元考量模式。此外,两种程序的竞合关系及存在的证明标准差异也使得二者具有互相转换的理论可行性。立足于当前司法实践和立法现状,可在补全各程序的必备条件后进行程序转换,这不仅可节省司法资源和追回国家资产,也有利于“一体构建追逃防逃追赃机制”。基于诉审关系,两种程序转换的主体应为检察机关。

人体冷冻胚胎法律属性及处置权问题研究——基于伦理、情理、法理的衡平思考

人体冷冻胚胎法律属性及处置须综合考虑复杂的法律、伦理及道德因素,作为"生命"的一种特殊形态,其法律属性与处置规则在不同司法领域具有不同的解释项。人体冷冻胚胎具有成为人的潜力,应给予特别的尊重,宜将其界定为人格化的"特殊物体",其归属与处置应以协议为原则,以儿童最大利益保护、夫妻一方的特殊照顾等特殊事由为例外。当夫妻双方死亡后,生前并无将人体冷冻胚胎捐赠的共同意愿表达时,应以销毁为原则。但基于我国计划生育、失独家庭等特殊因素,可考虑立法赋予双方失独父母对"孙辈冷冻胚胎"以监管权和处置权,建议允许六十周岁以下且具有抚养能力的失独家庭对"孙辈冷冻胚胎"享有有限代孕权。

合伙企业有限责任否认与非自愿性债权人保护

20世纪后半期以来,有限责任发展的路径是向合伙企业的迅猛扩张,但在有限责任全面松绑的情况下,如何运用有限责任否认法理来保护债权人特别是非自愿性债权人却是个新问题。合伙企业有限责任否认分有限责任滥用与未滥用两种情况,但应注意:在有限责任未滥用的情况下,非自愿性债权人纯粹承受有限责任的负面价值极不公平,应在一定条件下否认有限责任;在有限责任滥用的情况下,适用法人人格否认的典型情形对合伙企业也不能简单适用,合伙企业的有限责任否认有自己的特殊之处。

著作权网络侵权的法律规制

随着我国网络信息业的快速发展,法院受理的涉及计算机网络的著作权纠纷案件呈不断上升态势。有效规制该类侵权行为并建立合理的法律制度以对网络服务提供者的侵权行为进行合理有效的制裁,同时又能够保证网络产业的健康发展是至关重要的。笔者在回顾我国网络著作权侵权立法与司法实践的基础上,根据不同的情况对网络内容提供商和网络服务提供商的著作权侵权责任等加以分析,进而提出构建我国网络环境下著作权侵权责任的相关制度的立法建议。

论特殊的普通合伙企业的有限责任

我国2006年修订的《合伙企业法》建立了特殊的普通合伙制度,在普通合伙企业中适用有限责任,是对传统合伙人责任的重大突破,是有限责任制度的重大发展,突破了有限责任只适用于法人的传统适用条件,其正当性基础来源于公平价值对效率价值的衡平。但特殊的普通合伙中的有限责任削弱了债权人保护,需要替代赔偿机制的配合。我国特殊的普通合伙中有限责任的替代赔偿机制在种类、覆盖范围、具体制度设计等方面还需要进一步完善。

失独家庭特殊保障问题研究

我国失独家庭数量庞大,其特殊保障问题已成为不可回避的社会热点问题。我国对失独家庭的保障有相应的政策与参照办法,但对其特殊性关照不够。基于失独家庭为国家利益作出特殊贡献的因果关系,从公法与私法双重角度考虑,国家在保持其原有公权力主体地位的同时,也应成为失独家庭特殊保障扶助责任主体。失独家庭的特殊保障应纳入国家预算,并通过立法完善各项保障制度,如为独生子女家庭购置相应的商业保险、建立脐带血保存预防疾病制度、建立胚胎预防制度、允许失独家庭有限代孕权等。实现失独家庭体系化的特殊保障,应从国家、社会两个主体针对失独家庭在物质和精神层面建立起二维一体的具体保障制度。

著作权独创性之鉴衡:基于符号学视角

作品的独创性是著作权法的核心问题,依据国内外重要理论对独创性鉴衡有着重要意义。独创性本无固定之标准,不同法域、不同时空中不同个案对独创性都有不同的诠释,故鉴衡独创性的重点之一在于缩小专有领域边缘上的"模糊区",而在实务中用"复制性"来反证独创性的证明方法具有很强的可操作性。文章拟在分析国内外对独创性的理论研究、立法规范以及个案研究的基础上,针对我国的立法及司法现状,充分考虑法律的时空属性,基于法律符号学的视角诠释我国著作权独创性的应然之义。

论非原创性数据库的法律保护

数据库不仅是计算机领域研究的对象,其法律保护问题也是知识产权领域的一个重要课题,对于原创性数据库的法律保护各国立法及实践已基本达成共识,对于非原创性数据库是否应予保护以及如何保护的问题成为争论的焦点所在。笔者从非原创性数据库的自身特点出发,对国际社会保护非原创性数据库的主导立法及司法判例进行评述,并针对我国的具体国情提出应该通过有限制的"特殊权利"立法和反不正当竞争法及合同法,从不同的角度完善对非原创性数据库的立法保护。

论期刊全文数据库的有关版权问题

期刊全文数据库是将各种期刊发表的文章原版原文地制作成电子数据库,从而原汁原味地以数字化形式再现传统期刊上的文章.从其特点可以看出,期刊全文数据库不是著作权法中的"汇编作品",由于其不具有"原创性",其法律属性应为"非原创性数据库"."非原创性数据库"由于缺乏原创性而无法获得著作权法的保护,因此,期刊全文数据库其本身不具有相关的著作权,其若要取得相关著作权只有通过作者和期刊社的授权才能获得.在作者和期刊社授权的过程中,由于各当事人所处的地位失衡,容易造成相关权利人无法得到对等的权利,甚至连侵权行为还在悄然"合理"地存在着.

期刊全文数据库法律保护研究

一、引言随着信息技术的日益发展,期刊全文数据库在期刊编辑出版、学术研究中已得到越来越广泛地应用,尤其是重庆维普《中文科技期刊数据库》（简称VIP）、万方数据《数字化期刊全文数据库》（简称WD）、《中国期刊全文数据库》（简称CJFD）等数据库的广泛应用。但自从2004年重庆维普公司《中文科技期刊数据库》两次被宣判侵权、

论法人本质说:新拟制说——基于法人本质理论的反思与重构视角

从法人本质说的理论发展和各国立法实践来看,现有的几种学说对法人制度的构建都存在着某些缺陷。文章提出的新拟制说认为:团体是一种客观实在,符合一定条件的部分团体被赋予法人资格则是一种拟制,法人主体化的拟制目标应为一般自然人,即具有完全意思能力和行为能力的自然人,而不是传统拟制说的"残疾人"。新拟制说应更符合法人产生的规律和实际,也更符合逻辑,是一种彻底的拟制,在一定程度上能够避免传统法人拟制说和实在说的局限,有利完善法人制度的构建和更好地发挥法人制度的作用,新拟制说从哲学本源上揭示了法人的工具属性。

论高校文科学报的基本特色——理论创新的重要阵地

高校文科学报是传播国家社会科学研究成果的重要媒介,本身拥有着其他宣传品、工作刊所没有的研究优势,理应成为理论工作者理论创新的重要阵地,其以探讨"三个规律"、"三个代表"、"中国特色社会主义理论体系"为核心的创新理论成果,是对高校文科学报理论创新的揭示。

试述所有权保障制度的演变

所有权保障经历了19世纪的兴起、20世纪“衰落”的现代所有权保障重构的过程。但现代所有权概念之重构的目的并不是完全抛弃近代所有权概念,重新创造一个新的所有权,而是对近代所有权加以改造,摒弃其绝对自由性,改采相对受限制性。但这种相对受限制的所有权并没有抛弃近代所有权的本质,所以,现代所有权虽然受到限制,但仍然是自由的所有权,这同时也体现了所有权本身就包含着义务的理念。本文试述了所有权保障制度演变的成因及现代所有权概念重构之目的,以期能使我们在真正理解现代所有权价值的基础上,对我国正在进行的物权立法及所有权保障体系的完善有所裨益。

《外国公司问责法案》的美式“安全观” 及中国应对方案

2020年5月20日,美国参议院以保护投资者为由通过的《外国公司问责法案》,毫不掩饰地暴露了美国证券监管的政治化,严重违背了美国证券行业的市场化运作规则。“政府实体”“控制性财务利益”等模糊性概念的运用,违背了法的确定性这一基本立法规则。该法案体现了美国在国际上推行的扭曲的美式“安全观”。对此,中国应当理性、积极地应对该问题,内外兼修,在推动中美证券跨境监管合作的同时,完善和强化信息披露及投资者保护机制。中概股公司既要做好按照美国证券监管机构的要求披露相关内容的准备,也要为回归A股或在港二次上市未雨绸缪。

法律术语的符号学诠释

本文从符号学的角度对法律术语的本质进行诠释,认为法律术语是法律概念的语言符号,作为符号的法律术语具有符号的共有属性,即时空性。法律术语的意义只存在于特定情境中。法律术语是特定经济条件的产物,同一法律术语在不同的历史阶段可以具有不同的涵义。

我国配偶权之新述

作为一项身份权利的配偶权应包含哪些权利内容?学界分岐颇多,本文笔者根据新婚姻法及相应的有关法律在对配偶权界定的基础上,深入讨论我国配偶权的权利内容,尝试着将配偶权分为两大类:在任何时候都享有的配偶权权能和在特定时候才享有的配偶权权能,并列举出其中若干项重要权利进行深入探讨。

《刑事诉讼法》修改问题研究--以《监察法》的衔接为视角

《监察法》制定后与刑事司法的衔接牵涉到一系列重大的理论和实践问题,其中包括修改《刑事诉讼法》,协调监察调查和审查起诉及审判的程序。2018年5月公布的《中华人民共和国刑事诉讼法(修正草案)》拟对刑事诉讼程序进行多项修改,其中有许多问题有待进一步完善。在检察工作与《监察法》的衔接方面要注重监察机关留置措施与刑事强制措施的衔接问题,以及审查起诉阶段委托辩护人问题。在设立缺席审判程序方面,需要研究缺席审判应当适用于哪些类型的案件,厘清缺席审判的级别管辖和地域管辖,以及保障被告人的诉讼权利。在审判方面,需要注意合议庭改革,《刑事诉讼法》需要在合议庭的裁决机制,即定罪和量刑的决定人数问题等方面进行调整。

论网络着作权侵权责任

互联网的发展和成熟，不仅诱发了信息交流方式的革命，而且导致许多网络侵权的发生。网络服务提供者的侵权行为是现代侵权行为法发展起来的一种特殊的网络侵权行为，在网络时代如何规范该类侵权行为，如何建立一套制约相关各方权利、平衡各方利益的法律制度，合理保护权利人的利益．对纲络服务提供者的侵权行为进行有效的制裁，同时又能够保证网络产业的健康发展是至关重要的。笔者根据不同的情况对网络内容提供商和网络服务提供商的着作权侵权责任加以分析．进而提出建构我国网络环境下着作权侵权责任的相关制度的立法建议。

青藏高原第四纪大陆冰盖与高原隆升——试论青藏高原第四纪大陆冰盖的地壳均衡过程

青藏高原第四纪大陆冰盖属于统一的海洋性大陆冰川,冰盖面积达数百万平方公里,冰盖中心大约位于西藏中部,北纬32°—35°、东经81°—89°左右。冰盖大约形成于早更新世中期,冰盖冰流厚约900—1700m以上,冰盖形成时的古雪线的海拨高度约1300—1800m。由于大陆冰盖发育和消融,高原地壳的均衡过程十分明显,使高原当时的隆升速度明显减慢或加快。但对高原隆升的总幅度影响不大。

监察机关取证录音录像的价值、功能与过程规制

《监察法》要求调查人员在进行取证时应当对"全过程"录音录像,这与《刑事诉讼法》相关规定相比适用范围更广,要求更严格。这不仅确保了调查人员问询的客观公正性,而且凸显了被调查人员的合法性权利。如若被调查人对证据的合法性提出异议,录音录像可以对案件审理情景进行真实还原。同时,录音录像也是实施非法证据排除规则的需要。监察机关录音录像的功能定位主要体现在收集言词证据、实物证据等两个层面。讯问、询问和谈话构成收集言词证据的基本措施,而搜查、查封和扣押属于收集实物证据的主要方法。同时,录音录像的保管、移送、调取以及播放都必须贯穿"全过程"的法制流程。因此,科学且合理地运用录音录像,在一定程度上规制且规范了监察机关调查取证行为。