夫妻忠诚协议的法学思考

夫妻忠诚协议是一种身份协议,不应以合同法的观念来理解。这种协议具有非道德性,不仅可能导致婚姻关系的异化,也会形成对人身自由的约束,最终使婚姻自由名存实亡,因此不应承认其法律效力。

吊销营业执照与债权人保护

吊销营业执照是对企业法人经营权的剥夺,而非消灭企业法人资格,企业法人资格的消灭必须经过清算程序。实务上,因营业执照吊销即认为企业法人资格终止的做法混淆了法人资格取得与营业执照功能之间的关系,极大地损害了债权人利益。为保护债权人的合法权益、维护交易安全,应该建立强制清算程序,明确企业法人的清算义务主体、清算责任和清算规则,提高企业被吊销营业执照的违法成本。

论不连续背书持票人的权利

背书不连续存在于最初不连续、中间不连续和最后不连续。背书不连续也有实质不连续与形式不连续之分。形式不连续背书仅是持票人行使票据权利的障碍,不因此否认持票人的实质性权利。背书形式不连续而实质连续的持票人应可行使完整的票据权利;背书整体不连续但具有阶段性连续的持票人虽难以行使付款请求权,但鉴于付款请求权与追索权属于各自独立、性质相异的票据权利,持票人对于在连续中断后签名票据的背书人仍可享有追索权。

论票据一部付款

承认票据一部付款既有利于持票人利益的维护,对于票据债务人也深具实益。在不能进行票据全部付款时,承认一部付款也是维护票据信用的有效手段。我国《票据法》不承认一部付款,这不仅与民事上部分履行的理念不相符合,也与国际立法例背道而驰,有待修正。

债权物权化的反思

债权与物权在理论上具有明确的界分,但在立法上为了保障某种债权,法律往往赋予其特定的物权效力,这被认为是债权物权化现象。本文通过对该现象的解读,认为"债权物权化"仅仅是对一种具有物权效力的债权的法律现象的表达,就其本质而言,债权并没有成为物权;同时,指出了这种现象的方法论以及制度构建上的启示。

回头背书制度的完善建议

承认回头背书是票据作为流通证券的当然结果,无须也不应根据《票据法》第69条规定解释。承认回头背书与承认回头背书的被背书人的再背书权是不同的两个问题。《票据法》并没有承认回头背书被背书人的再背书权。为促进票据流通,《票据法》有必要明确这一例外,修订因回头背书导致的追索权限制问题、人的抗辩切断问题,并赋予回头背书被背书人之后手的追索权。

社会保障法律体系二元结构的反思

由于特定的政治、经济原因,我国在形成城乡二元经济结构的同时,伴随而形成的则是城乡二元的社会保障法律体系。文章通过对这种保障体系的分析,指出建立一元社会保障法律体系的路径;并基于社会保障的本质和城乡的差别性,认为一元的社会保障法制并不意味绝对平等的社会保障,而是同中有异、城乡各得其所的社会保障法律体制。

论原因债权与票据债权并存时的法律问题

原因债权基于原因法律关系发生,票据债权基于票据法律关系发生。为了清偿原因债务而授受票据时,债权人与债务人之间出现双重债权:原因债权和票据债权。债权人应先行使票据债权,票据遭拒绝付款或承兑时始得行使原因债权。债权人行使原因债权,在原因债权履行期限早于票据到期日届至时,应认为原因债权的履行期限为当事人合意延迟至票据到期日;在原因债权履行期限晚于票据到期日届至时,应解释为原因债务的履行期限提前至票据的到期日,债务人在票据到期日前提前清偿原因债务的,债权人可以拒绝受领。

股东投票制度与上市公司股权结构

累积投票制是践行公司民主、防止多数派股东把持董事会的一项重要措施。本文结合我国多数派与少数派股东之间的利益冲突事实上体现为不流通股和流通股之间的利益冲突,通过对累积投票制要求的少数派股东可支配的选举权数与公司董事实际席位的探讨,认为在相关配套制度缺失的情况下,累积投票制将难以发挥改善公司治理结构的功能。

刑事简易程序与被告人诉讼权利保障

我国新刑诉法借鉴世界大多数国家的立法例,创设了简易程序,满足了司法实践迅速处理刑事案件的需要。但是这一程序设置并不缜密,对被告人诉讼权利关怀不够,亟需在以下几个方面加以完善:限缩简易程序的适案范围、赋予被告人程序选择权、强化辩护制度、建立公诉人出庭制度、明确庭审程序运作等。并认为目前流行的普通程序简易审有侵犯被告人诉讼权利之虞,故不易提倡。

股权结构与公司收购的经济分析

公司股权结构如何对于公司收购的成功与否具有重大的关系,本文通过对公司股权结构特别是股权分置、一股独大和股权分散度对公司收购的影响,以及公司收购的法律对公司股权结构的影响的分析,认为为激励公司收购对于资源配置的积极作用,应降低法律对强制收购所持有的股份比例,解决股权分置和一股独大的具有特定时代特色的我国股市的结构。

异议股东股权收买请求权与债权人保护

异议股东股权收买请求权有效平衡了控制股东和中小股东之间的利益,在合理维护中小股东利益的同时,对公司的经营发展也具有积极的意义。但是,这种利益平衡却忽略了债权人的权利保障。股权收买请求权以股东退股为形式,实质上类似于公司减资,有损于债权人的利益。所以,应该在立法上构建相应的债权人保护制度,即引入债权人知情权、建立债权人异议权、明确股权收买的限制条件等。

论交付在票据质权设定中的意义

交付可否成立票据质权,是票据质押问题的核心争议之一。在《票据法》不承认单纯交付可以转让票据权利的情况下,根据交付不能成立票据质权,即使存在质押合同也不能设定票据质权。《物权法》第224条没有区分证券的具体类型,规定指示性质的票据可以根据质押合同和交付成立质权,与民法理论上指示证券应背书转让的规则相悖。学界认为依质押合同和票据交付可以成立物权法上一般债权质权的观点,则忽略了票据本身表彰的仍是票据权利,而不是一般债权;只有在票据权利依法被确认为一般民事权利时,才可能成立一般债权质权。在此之前,以其为一般债权设定质权存在法理上的困境。在这一意义上,物权法规定与票据法规定直接形成冲突,有必要在立法上区分指示证券和无记名证券:规定指示证券应以背书方式转让和设定质权,无记名证券以交付转让和设定质权;明确违反法定转让方式的法律后果。

职工代表大会参与公司治理的立法完善

职工代表大会是我国职工参与公司治理的基本形式。现阶段关于职工代表大会的立法规定主要涉及公有制企业,非公有制企业缺乏明确的立法规定。本文在厘清职工代表大会的法律地位、职权范围的基础上,分析这一制度的缺陷及与其他机构的错位关系等,提出对职代会的重新定性、规范职代会的设立依据、明确职代会的职权、职代会与工会分立、确立职代会与"新三会"(股东会、董事会、监事会)的协调机制等建议。

论《票据法》上的代理付款人

代理付款人不是票据当事人,不承担票据责任;其与票据权利人也不存在基础关系,不应直接对票据权利人承担错误付款的责任。持票人开户银行只是代为付款提示,不是代理付款人,不应承担代理付款责任。同一系统银行分支机构担任代理付款人的汇票只是对己汇票,不应适用调整代理付款人与付款人关系的规则。代理付款人与出票人、承兑人之间的关系为基础关系,应适用票据法以外的法律。《票据法》规定代理付款人错误付款、对伪造、变造票据以及公示催告期间的票据付款应自行负责混淆了票据基础关系与票据关系,应予修正。

从资本绝对到劳资和谐:现代公司法理念的变迁

资本出资人既是公司的所有者,也是公司事务的管理者、监督者和公司利益的享有者;职工作为公司的雇佣者在公司法上毫无地位,只是提供劳动的客体。这就是资本绝对的公司法理念。但随着近来劳资关系的平衡和对劳动地位的认知,职工逐渐成为公司法上的主体:他们不仅可以了解公司经营状况,还可以参与公司决策和分享公司利益。由是,形成了与资本绝对公司理念相对的人本公司法观念,直接影响着现代各国公司治理的法律结构。

论质押背书和交付在票据质权设定中的意义

质押背书是票据质押的对抗要件还是生效要件,以及基于质押合同和交付可否设立票据质权,这是票据质押的核心争议问题。解决质押背书的问题在于如何准确理解《担保法意见》第98条的意义。"质押"字样是否记载决定了背书的性质是质押背书还是转让背书,而非决定质权是否成立和生效。背书和质押背书都可以设定质权,只是效力上有所差异,但基于质押合同和交付却不能实现票据质权的设定。

股权对外转让规则的思考——以有限责任公司人合性为中心

有限责任公司在对外关系上是资合公司,在股东内部关系上则具有人合性。这种人合性不仅是合理区分公司组织特征、谋划商主体类型区分的标准,也是股东股权对外转让规则形成的重要根据。中国公司法一方面规定同意权来体现有限责任公司的人合性,另一方面又以其他股东的强制购买制度来保障转让股东财产权的实现。这种构造不仅导致有限责任公司与股份有限公司界限模糊,也使其他股东的同意权丧失意义。建议立法修正该款规定,在明确其他股东同意权的同时,以股东收买请求权制度替代其他股东的强制购买制度。

法眼看股市:证券欺诈与立法

天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利往。证券市场因其聚集了大量"疯狂的"金钱而成为各种利益交汇的中心,因而也成为证券欺诈行为盛行的渊薮。我国证券市场在这一点上表现得尤为明显,证券欺诈和造假行为犹如计算机病毒,其复制、扩散之快、之广,其不良影响之深远达到了令人震惊的程度。从理论上说,欺诈行为的盛行最终有可能导致"上市公司欺骗,投资者放弃投资"的"纳什均衡",打破这种均衡的方法有三:一是欺诈行为者自身的自律;二是投资者的监督;三是第三方监管,即由政府部门对证券市场实施规制。就第一种方法而言,只要欺诈能带来利益,自利的欺诈者通常是不会规范自己的欺诈行为的。就第二种方法而言,由于信息不对称,投资者查验欺诈行为的成本非常高昂,理性的投资者往往会选择"搭便车"行为,导致对欺诈者的监督不够。第三种方法的效力通常也是有限的,因为政府并不是全知全能的,再者它们也缺乏实施监督的激励机制,而且政府规制在没有其他限制的情况下有可能蜕变为哈耶克所说的"施暴者"。因此,一个证券市场的健康运行通常需要"管齐下"。然而。这"三管"作用的同时发挥需要一种实施机制,这就是法律和执法。本期推出的"法眼看股市"首先概述了中国证券市场立法的情况,以及对证券欺诈行为的法律界定:然后选择了4组案例对欺诈行为进行了法理分析,并提出了其中存在的问题。我们相信,正如中国的法治化进程是一个漫长而痛苦的过程一样,中国证券市场的法治化进程也复如是。任何悲观和失望都不应该成为我们的绊脚石。为此,我们希望通过理性的探讨来推动我国证券市场法治化的进程。

《民法典》视野下的票据参加制度构建

债务加入是《民法典》的最新规定,具有增信债务人、实现债权的制度功能。票据参加是民法债务加入在特别法上的具体表现。基于民法与票据法的关系,基于票据参加制度的功能,基于社会经济发展的客观需求,《票据法》有必要承认票据参加制度。票据参加包括参加承兑和参加付款,鉴于参加付款可以涵摄参加承兑的制度功能,《票据法》可融合参加承兑与参加付款制度,仅承认参加付款,并明确其记载款式、设定其实现程序、确定其法律效力。