得利丧失抗辩研究——以《民法典》第986条为中心

《民法典》第986条规定了得利丧失抗辩,作为限制不当得利返还义务的工具,其目的在于保护得利人自主决定利益,避免得利人因承担返还义务而处于比得利之前更糟糕的地位。该条规定了得利丧失抗辩成立的“得利丧失”与“善意”要件,解释上应当加上因果关系要件。得利丧失应该以得利人因得利而提升的整体财富做判断;因果关系指要不是得利,则不会丧失得利;善意既包含不知道且不应当知道不当得利,还包含虽知道或应当知道不当得利但其行为或不行为表明打算将得利返还给失利人。得利丧失抗辩处理的实质问题是因得利丧失所造成的损失应当如何分配,过错作为损失分配的常见因素应当在决定抗辩能否被阻却时纳入考虑。失利人可以针对得利丧失抗辩提出得利人对于不当得利的发生具有过错的再抗辩;得利人则可以进一步提出失利人对于不当得利发生具有更大过错的再再抗辩。

论强迫得利

强迫得利指违反受领人意思的利益,基于对受领人选择自由的尊重,此种利益对于受领人而言不属于得利,因此不构成不当得利。此系不当得利成立阶段的问题,而非返还计算时主观贬值的问题。当所受领的利益是没有争议的利益或者受领人选择了利益时,不属于强迫得利。受领人选择利益包含请求利益、能够轻易返还利益却不予返还、袖手旁观、事后追认利益这几种情形。对于受领人是否选择利益以及对于返还价值的计算,都应当以一个若处于受领人环境的理性第三人标准进行判断。

动产作为“买卖不破租赁”客体的适格性分析

动产"买卖不破租赁"具有必要性:该规则的立法目的不在于保护弱势承租人生存利益,而在于保护承租人在先合同利益;动产并非一律具有极强的可替代性,且动产可替代性的论点不仅适用于承租人,亦适用于买受人;德国"买卖不破租赁"虽排除动产租赁,却有满足动产承租人维持在先用益利益的其他制度;司法实务中存在动产"买卖不破租赁"需要。指示交付与占有改定场合均有"买卖不破租赁"之可能;不动产与动产"买卖不破租赁"应一体把握,在机理上为承租人之在先租赁关系值得受尊重、在先用益利益值得被维持,在效果上乃令承租人之租赁权具有对抗第三人的效力;动产租赁亦具备向物权性异化的空间,应当淡化"债权物权化"概念,关注在先债权保护之实质问题。

借用合同对抗第三人效力研究

借用合同对抗第三人问题,学说与实务以否定说为通说。部分司法裁判肯定了借用合同具有对抗第三人效力,主要采取类推适用"买卖不破租赁"规定和在先债权保护理念指引下的个案利益衡量的做法。法律适用技术层面,借用合同与租赁合同内部关系存在较大不同,但在与第三人的关系上,二者并不具实质差异,而具有类推适用的可能性。基础理论层面,否定借用合同对抗第三人的债权相对性理论值得检讨,债权不唯相对性,亦具有令第三人尊重的绝对性。个案中需平衡出借人的自由处分利益、借用人的在先合同利益与第三人的物权利益,需要满足在先借用合同利益具有相当成熟度且透过借用人占有而使得借用关系为第三人知悉时,始可对抗第三人。有权占有维持模式即可满足对借用人在先合同利益的保护,此属债权相对性理论之突破,而法定合同承担模式则属意思自治法理范畴,尚不必到此程度。

30年,兄弟俩齐头并进

1970年2月7日,我和哥哥马政呱呱坠地。晚出生几分钟,我就成了弟弟。从小到大,我和哥哥一直同校同班,一起上学,一起玩耍。长相酷似对方的我们,经常会被人叫错名字。1987年,我们高中毕业,相约一起报考了武汉市人民警察学校。笔试、面试十分顺利,到体能测试环节,安排在前面的哥哥通过了,我不敢有半点马虎。听到考官最后宣布测试合格名单＂：马政!马权＂!

《民法典》第937条(物业服务合同的一般规定)评注

《民法典》第937条是物业服务合同的一般规定,功能在于判定当事人的合意是否构成物业服务合同,是本章适用的前提。物业服务合同在性质上是混合合同,委托合同和承揽合同的部分规范可能适用于物业服务合同。封闭小区内的特定物业是否享受公共区域物业服务,是判断是否为同一物业服务区域的标准。物业服务合同的一方缔约主体是物业服务人,另一方缔约主体可能是业主、建设单位或业主委员会。建设单位与物业服务人签订的前期物业服务合同、业主委员会与物业服务人签订的狭义物业服务合同均为框架合同;合同当事人是全体业主与物业服务人。个别业主与物业服务人之间成立个别物业服务合同,其负有支付物业费义务。

错误汇款返还请求权优先地位研究

通说认为汇款人对于错误汇款享有不当得利返还请求权,属于普通债权,不具有优先地位,该观点值得反思。学说上侧重对"货币占有即所有原则"的反思,提出价值返还请求权说、存款债权所有说、代偿取回权说、推定信托与衡平留置说以赋予错误汇款人优先地位,但各说均有不足。债权通常不能排除强制执行,也不能在破产中作为取回权的依据,如果要赋予债权优先地位,需要有特别的正当性理由。风险承担理论与一般债权人地位不变理论构成债权获得优先地位的正当性理由。错误汇款案型,汇款人作为非自愿债权人,没有承受债务人将来不能清偿债务的风险,并且赋予其优先地位不会损害债务人之一般债权人在假使无不当得利发生时本应处的地位,因此满足赋予债权优先地位的正当性理由。一般债权人地位不变理论要求错汇款项满足特定化要求。对于特定化的判断标准,司法实践呈现出从严到宽四种标准,其中最严苛的标准是账户要以特户、封金、保证金等特殊形式特定化,最宽松的标准是允许款项混合,但是不允许款项流出。规则设计上,宜进一步放宽,采用中间最低余额标准,在款项发生流出时也承认特定化。

废墟上的芬芳

苍天的树 无言地注视树的成长，我们的目光总是随着时间向上，再向上。所有的树，都将自己的生命锁定在天空，大概，是将生命抒写在自己不断伸长的地方。

武汉：架起小单车与“大交通”之间的桥梁

共享单车的出现。为出行时的“最后一公里”提供了解决方案，其绿色环保的理念也得到了不少市民的追捧。武汉市公安交管部门顺势而为、主动服务，为共享单车与城市“大交通”更好地融合架起了桥梁。

重探民事实体法规范——以要件事实为基础

本文以要件事实为基础,重探民事实体法规范,试图揭示民事实体法规范所具有的证据规范及证据载体的品性。借由要件事实的桥梁作用,沟通民事实体法与民事程序法,对民事实体法规范性质的认识将呈现出由单一性向多重性的转化。实现此种认识论上的转化后,本文致力于剖析民事实体法条文结构、重构个案裁判中的协议,以实现民事实体法规范之证据规范与证据载体的功能。

武汉市公安局特警支队：狠抓作风建设 炼就汉警铁军

今年的第一个工作日，武汉召开全市新年作风建设大会大会通报了武汉市机关中层处室、基层站所“双评议”活动结果，武汉市公安局特警支队高居“十优”单位榜首、

群英荟萃战双凤

2010年11月5日，我们湖北电视台《职场渔乐圈》栏目组，受《钓鱼》杂志编辑部邀请，一行四人跨长江，转合肥、南京，风尘仆仆赶到江苏太仓市，采访“2010全国钓鱼精英赛暨第二届《钓鱼》杂志‘读者杯’总决赛”。