论侵权法的预防功能——法经济学的分析视角

侵权法的预防功能一直被学界忽视,被认为是补偿功能一个令人满意的"副产品"。这是对预防功能的一个重大的误解。预防功能应作为侵权法的首要功能而被重视。预防功能有其特殊的实现方式和独特的价值,它侧重于向前看,鼓励侵权人和受害人采取预防措施减少不必要的侵权行为并促使侵权行为数量处于社会最佳水平。强调侵权法的预防功能,以其为侵权法的核心功能来更新和重构当代侵权法的理论体系,无疑是克服当今侵权法危机的一条明智之路。

切实关注转型时期的负面社会心态

在新的世纪即将来临之时，中国也处于本世纪以来最深刻的转型时期。转型时期也是人的再塑时期。改革开放以来，随着我国政治、经济和文化建设的发展，社会整体面貌发生了巨大变化，人们的思想观念、社会心态和行为方式也随之有了新的变化，形成了一系列新的积极的观念，如...

在我国建立医疗责任保险的备选模式

论述了在我国建立医疗责任保险的三种备选模式,即建立政府、医疗机构、医务人员三方共同出资的社会医疗责任保险基金——政府既出钱,又给政策的模式;在现有商业性医疗责任保险基础上加强政府管理职能——政府不出钱,只给政策的模式;医疗风险互助金模式。同时建议发展商业性医疗责任保险作为上述模式的补充。

论侵权法上的过失及其判定标准

我国法学界通说认为,侵权法上的过失是行为人的一种不良心理状态或者主观状态。在判定过失有无时又主张,未尽必要的注意义务即存在过失。通说的过失概念与其判定标准之间明显矛盾,而且主观说的过失概念也存在诸多弊端。对过失的概念宜采用客观说,即过失是指行为人在从事某类活动时其行为低于一个有限理性人的行为标准。过失的判定标准应采用有限理性人标准。

试论医疗事务的无因管理

医疗事务的无因管理是医师自愿为患者提供医疗服务的一种法律事实。成立医疗事务无因管理应具备三个要件 ,即管理他人医疗上的事务、没有约定或法定的义务、管理人有管理意思。在医疗事务无因管理关系中 ,医师或医院应履行适当管理义务、通知义务和继续管理义务 ,患者应履行偿还费用义务、清偿债务义务和赔偿损害义务。经患者或其法定代理人、配偶、亲属或关系人对医疗事务无因管理的承认 。

关于过错与违法性的再探讨——兼论医疗损害侵权责任的构成要件

分析过错侵权责任的构成要件 ,关键是廓清“过错”与“违法性”的内涵 ,从二者的渊源及各国司法实践来看 ,二者指称的是同一事物 ,即违反了客观注意义务 ,“过错”作为过错侵权责任的构成要件更为恰当。医疗过错主要是过失 ,意指医师违反其注意义务的行为。医疗损害侵权责任的构成要件是医疗损害。

关于律师费用由败诉当事人负担的探讨——以民事诉讼为中心

两大法系国家都不同程度地认可了律师费用由败诉当事人负担的制度。这样一种制度的建立都经历了一个逐渐发展的过程。我国司法实践包括司法审判和司法解释,都曾确定律师费用作为损害赔偿的一部分由败诉当事人负担。律师费用由败诉当事人负担已成为现代民事诉讼的潮流。为与国际司法体制接轨,我国应尽快建立民事诉讼的律师费用由败诉当事人负担的制度,即确定“律师费用由败诉方负担”一般规则,确定由败诉方承担的律师费用的评定标准,建立律师费用保险制度,处理好律师费用负担制度与律师援助制度的关系。

中国民法视野中的纯经济损失——兼评我国的研究现状

纯经济损失是受害人直接遭受的经济上的不利益或金钱上的损失,是加诸于受害人整体财产上的一种不利益,具有独立性、无形性和直接性的特征。纯经济损失概念的创制和理论的展开主要是为了将此类损害纳入一般不予赔偿的范围。在现有损害分类体系中,纯经济损失可归属于财产上损害。纯经济损失的主要类型有不实陈述案型、挖断电缆案型、遗嘱案型、油污案型和公共设施损害案型。学者们常提及的其它纯经济损失类型如产品责任类型、物之使用不能类型、不正当竞争行为类型、雇员和家庭成员人身伤亡类型、合同法领域的纯经济损失类型等,可以适用现有的法律规范获得解决。我国学者对中国纯经济损失处理模式和纯经济损失的类型化给予了全面的关注,而且开始对司法实践中的疑难案例进行纯经济损失理论分析,也进行了立法层次的思考。《民法通则》第106条第2款可以将纯经济损失整合在我国现有的法律体系中。在侵权责任立法时,应考虑纯经济损失的基础性规范与具体类型的规范相结合。

论医疗损害责任的竞合

当医患之间存在医疗契约时,对于医疗损害产生违约责任和侵权责任的竞合。侵权责任说认为,医疗失败不能评价为契约违反,侵权责任在诉讼时效、损害赔偿范围及免责条款等问题上有利于受害人。违约责任说认为,医师对患者负有高度注意义务和忠实义务,医师违反此义务,就是违约,契约上的纠纷应以契约上的方法处理。本文认为,其实二者在归责原则、举证责任、免责条款、时效、责任范围等方面并没有本质的不同,受害人可以选择适用侵权责任或违约责任。

论民法典中的合同的解除与合同终止

在大陆法系民法典中,合同的解除与终止是两种不同的制度。合同解除制度的基本规则是针对合同解除权的发生和行使而设计,合同终止规则是围绕终止权的发生和行使而制定,两者在立法精神、法律后果方面截然不同。大陆法系关于合同解除与合同终止制度的设计有两种模式。我国民法典应当借鉴合同解除与终止的区分规则,重新界定我国合同解除和合同终止,建立合同终止制度。

无权处分合同的当事人分析

无处分权人和相对人是无权处分合同的基本当事人,但由于处分财产属于权利人,因此权利人在无权处分合同中的地位还需进一步明确,笔者结合《合同法》第51条的规定,并区分无权处分合同最终结局的不同情形来分析无权处分合同的当事人。由于权利人与所处分财产的权属关系,如果权利人追认无权处分合同,那么结合笔者的"新并存债务承担"理论,应当允许权利人作为无权处分合同的浮动当事人。

我国自卫行为民事立法研究

自卫行为有两种形式,即正当防卫和紧急避险。我国民法学界对于正当防卫和紧急避险的定义没有达成共识,其主要原因是我国民事立法中没有关于正当防卫和紧急避险的界定。从比较法来看,民法和刑法分别对正当防卫和紧急避险作出界定是可行的,也是必要的。建议在将来编纂民法典时,将自卫行为的立法置于民法典中总则编"民事权利的保护"一章中,且对正当防卫和紧急避险两种自卫行为从责任构成和责任承担两方面进行规定。

关于人格权的几个基本问题的探讨

近年来,人格权成为学界关注的一个热点问题。但是现有的研究大多集中在人格权法是否独立成篇的问题上,而忽视了人格权的基本问题研究。人格具有多种含义,人格权中的人格应该是指人格利益,人格权是自然人享有的对其人格利益的权利,人格权是支配权、绝对权、非财产权。基于法理逻辑和制度安排的效果考虑,法人无人格权。另一方面,一般人格"权",其实也并非权利而是法益,不宜在立法规定所谓的一般人格"权"。

关于专家责任立法模式的思考

一、专家与专家责任含义的确定 民法学中的“专家”是指具有专业知识或专门技能，依法取得国家认可的专业资格证书和执业证书，向公众提供专业服务的人员。如医师、律师、会计师、建筑师等。

侵权责任法的理论和实践

侵权责任法是民法典中的重要组成部分,本期撷取了复旦大学法学院等单位的部分专家学者探讨我国侵权责任法相关原理和立法模式的若干文章,以供我国侵权责任法的理论研究和立法参考。

法定义务在过错侵权责任中的地位

法定义务在过错侵权责任中是否占有核心的法律地位 ,学者之间争论不休 ,大多数学者对此持肯定的态度 ;我国学者虽然认为侵权责任的基础在于法定义务的违反 ,但他们很少对法定义务作深入、系统和全面的分析和研究。法定义务理论在我国过错侵权法中处于虚无和空白之中 ,乃不争的事实。现代侵权法认为 ,法定义务是一种相对的义务 ,法律基于公共利益的维护和公共政策的贯彻而限制行为人的过错责任范围。除了制定法成为法定义务产生的根据外 ,现代法律认为非制定法也是法定义务产生的根据。因此 。

强制实施医疗责任保险的必要性和可行性

论述了强制实施医疗责任保险的必要性,并在对我国目前惟一以政府立法的形式强制推行的交通事故责任保险与医疗责任保险进行比较分析的基础上论述了强制实施医疗责任保险的可行性。

患者隐私权法律保护研究述评

患者的隐私权益能够体现患者人格尊严和价值,对于医学研究、公共健康保护具有积极意义。现有的关于患者隐私权法律保护相关研究包括:隐私权定义、患者隐私类型、患者隐私权保护机制、患者隐私权保护的限制及利益协调机制、患者隐私权易被侵犯原因分析、患者隐私保护需求顺位和患者隐私侵权构成要件等研究。关于患者隐私权的研究因为法律文化、立法传统等多种原因的不同而各异,目前的研究还没有达成共识;缺乏系统化、理论化的研究;有些研究还有待深入。

在正义与利益之间:博弈论视角下的司法裁判进程分析

司法裁判的终极目标是"诉讼当事人享受到司法正义权,全体人民获得司法正义感",这一目标取决于诉讼参与主体对法律所确认的相互冲突的利益进行权衡与取舍,取决于法官审判时以利益衡量方法进行临案斟酌裁量。利用博弈论的分析框架,对司法裁判进程中的正义与利益进行衡平,以裁判的可接受性和妥当性为策略,可以实现司法裁判结果的帕累托最优,增强司法裁判公信力。

抗日战争与中华民族的觉醒

抗日战争与中华民族的觉醒龚赛红１９４５年９月２日，日本政府在投降书上签字，标志着中华民族的抗日战争取得了完全彻底的胜利，这是中华民族近百年以来，反对帝国主义侵略所取得的第一次完全的胜利，洗刷了中华民族蒙受的耻辱，使中华民族重新获得了独立和自由，以此为...