国内外制定法解释研究现状对比分析及启示——基于可视化技术和文献计量分析方法

文章以中国知网和Web of Science(科学引文索引数据库)核心期刊的313篇中文论文与311篇英文论文为数据来源,借助可视化分析软件CiteSpace和文献计量分析方法,采用定量与定性相结合的进路述评国内外制定法解释研究成果。研究结果显示,国外发文数量波动后稳步上升,国内研究起步较晚,经历了稳定发展期后近年来却呈现出低迷状态;国外研究者、研究机构之间联系较为紧密且稳定,国内区域性聚集较强但整体略显分散;国外研究注重制定法解释的实践技艺,并以相关哲学理论为指导,意在解决制定法解释的司法实践问题,国内则更为注重制定法解释的本体研究,关注解释方法的合理性证成。鉴于此,我国未来的制定法解释研究应更加重视多样化和系统化的研究方法,扎根中国的本土司法实践提出切实可行的解决方案;以中国式现代化为幕布,加强对舶来法律解释理论的本土化和对中华传统法律解释文化的吸收;在研究主题方面,加强多视角、跨学科的研究,走出法学研究视角的局限,同时扩宽制定法解释研究的宏观视角,更大程度上与我国法治建设、构建国际法治形象相勾连,贡献更多中国法治智慧。

公有公共设施致害的国家赔偿责任构成——基于日本《国家赔偿法》的研究

我国目前对公有公共设施致害案件仍以《民法典》为处理依据,是否需要将其纳入国家赔偿体系未有定论。日本作为将其纳入国家赔偿体系的代表国家,其实务界在相关案件中,既坚持以无过错责任原则为基础,又逐渐引入对赔偿机关主观过错以及外部条件的考察,形成了综合考虑、具体分析的理念和习惯。将公有公共设施致害问题纳入国家赔偿体系,在法哲学逻辑上更加自洽,其以无过错责任原则为归责原则、以国家财政为资金来源的构成也更有利于减轻公民诉累、保护公民权益,为此,审视日本的立法和司法实务经验是有益的。

比较视域下中国式法治现代化正义性的三重向度

正义是法治的精神所在与目标所求,也是法治权威的不竭源泉,法治维度的正义不仅指涉公正地裁决纠纷、化解矛盾与定纷止损等程序正义,更应包括有效地聚合民意、体现民心和维护民利等实质正义。法治秩序的正义性与其坚守人民利益本位的程度成正相关,中国式法治现代化具备纯粹的普遍正义性,具体表现在历史、理念与实践三重向度中,是解蔽与扬弃当代西方资本主义法治模式的人类法治文明新形态,是程序合理性、实践可行性与实质正义性三位一体的法治现代化。

中国传统公审与英国陪审制度之比较论纲

中国传统公审制度与英国陪审制度同为“示众司法文化”的产物,并为司法民主和司法公开作出过相似的时代性贡献。传统公审制度的广场化司法场景、对教育威慑职能的注重以及对无讼息争理念的终极追求,与英国陪审制度的剧场化司法场景、整合民情民意的司法职能以及为权利而斗争的理念追求,体现了两种不同的法文化背景和法律底层逻辑,造就了两种制度的不同走向。虽然公审制度最终走向了现代法治的反面,但是若将公权力的运作机制理顺并规范在法治框架内,将“父母官文化”下的民本主义、司法为民与“陪审团文化”中的权利意识、司法民主相融合,仍有可能实现传统法文化的现代转化,为新时代的公众司法建设贡献力量。

中国数据出境规则的解构与重塑--以对接国际协定为考虑

《网络安全法》《数据安全法》《个人信息保护法》及相关配套制度建立了中国数据出境的基本规则,针对数据跨境流动构筑了安全屏障,但在推动多边、区域数字贸易协定方面也引发了一定障碍。对此,需要在符合立法本意和坚持安全的前提下对数据出境规则进行适当的“解构”,为基于信任关系的协定谈判和贸易繁荣提供支持。可从适用出境路径的准确性及建立可自由流动的一般数据清单等方面入手,进一步明确数据出境规则,推动跨境数据的自由、有序与安全流动。

诉讼法典要不要规定基本原则——以现行《民事诉讼法》为分析对象

从各主要国家的立法例考察,直接在法典中设专章或专门条文规定基本原则的不是主流做法。由于受苏联法律的影响,在法典的卷首规定基本原则成了新中国立法的定式,但事实上这是过高甚至误解了基本原则的功能。基本原则只具有指导立法的功能,不能承载规制诉讼主体的行为准则和司法准则的功能。同时,诉讼法典规定基本原则,与程序法定主义和严格规则主义相冲突;加大了立法成本和将来修改法典的难度;为最高司法机关制定司法解释提供了所谓的法律依据和空间;也把目前学界在基本原则上的重大分歧带进法典中去。因此,在利弊权衡之下,我国可以考虑将基本原则从法典中撤出作为其立法体例的另一种思路。

美国《犯罪被害人权利法》扩张适用及其启示

《犯罪被害人权利法》标志着美国犯罪被害人保护立法达到了顶峰,但是环境犯罪被害人的出现使该法的适用引起了争议。反对者的主要理由是基于审判程序的复杂性、被害人的难以确定性和媒体报道所导致的不公正性,然而,支持者认为适用该法不仅不会导致审判程序复杂化,而且能够合理地保护环境犯罪被害人的权利并保证审判的公正性。引起争论的深层原因在于环境犯罪被害人的特殊性。美国《犯罪被害人权利法》的扩张适用对我国环境犯罪被害人的保护具有启发意义。首先是扩展传统犯罪被害人的定义;其次是保障环境犯罪被害人的刑事诉权;最后是完善环境犯罪被害人的救济制度。

公共预算中公众参与模式比较研究

在公共预算中扩大公众参与,是社会管理模式的重大创新,是基层民主建设的生动典范。巴西阿雷格里港市,德国、法国、意大利等欧洲国家,美国参与式预算模式均各不相同。我国公共预算中公众参与主要有浙江温岭模式、河南焦作模式、江苏无锡模式、上海闵行模式等,都尚存不足,如主要局限在街道乡镇一级实施,主要仅在经济发达地区实施,参与项目及财政资金有限等。预算民主化、法治化、透明化以及预算参与度是理想化模式设计的目标要素,其实施的技术路径应为科学编制预算、完善公众普遍参与的审批体制及健全以公众参与为基础的预算执行和绩效评价监督体系。

人民币国际化的法律路径及法治建设

人民币国际化是我国强化货币主权的重要方式,也是经济发展摆脱美元霸权束缚的有效措施,更是迈向经济强国的必由之路。随着人民币国际化的日益推进,与之配套的法律法规逐渐显现出效力层级较低和体系不完善的问题,可以说,我国现有的相关法律法规还远未达到人民币国际化的法制建设要求。正因如此,我们应该大力加强与人民币国际化相配套的法律制度建设,以完善有力的法律治理体系来为人民币国际化保驾护航,增加人民币在国际金融体系中的话语权和影响力,最终实现人民币的国际化。

德国职业教育法律制度对我国的启示

德国职业教育"双元制"、职业资格和职业继续教育等法律制度。对于"双元制",我国应改革现行线性发展模式,借鉴"双元制"直接贯通教育和市场的制度设计,并修改现行职业教育法。在职业资格方面,我国可以德国为师构建职业资格法律体系,并理顺运行机制。在职业继续教育方面,我国应借鉴德国多层次的职业继续教育立法,填补立法"断层",还要借鉴德国立法中的社会参与机制、质量监控机制和经费保障机制,以职业继续教育为突破口建立起终身化教育法律体系。

俄罗斯联邦主体的合并及其对我国的启示

2005年12月1日,在彼尔姆州和科米彼尔米亚自治专区两个联邦主体合并的基础上,成立了一个新的俄罗斯联邦主体——彼尔姆边疆区。2007年7月1日,由于勘察加州和科里亚特自治专区的合并正式生效,第二个新的俄罗斯联邦主体(勘察加边疆区)正式成立。本文从研究俄罗斯联邦主体合并的原因、程序、发展趋势为切入口,认真分析了俄罗斯联邦结构改革对我国的启示。

中美环境公益诉讼立法比较研究

环境公益诉讼制度的建立关涉一国的可持续发展,而其立法的良善与否直接影响该制度落实的好坏。我国的环境公益诉讼制度立法虽初有建树,但随着环境保护紧迫性的加剧,环境公益诉讼的立法短板在实践中愈加显露。美国环境公益诉讼起步较早,经过多年发展,法律体系相对完备,政策制定技术娴熟,值得我们借鉴。比较中美环境公益诉讼的立法背景、立法基础、立法原理与立法内容,在公众参与意识培养、"代表信托理论"的发展与环境权的借鉴之基础上,可以从公民赋权和程序立法两方面改造我国环境公益诉讼存在诉讼资格限制与诉讼程序操作性差的困境,最终建立属于中国特色的"多元环境公益诉讼"制度。

反垄断法中联合限制竞争行为的比较研究

联合限制竞争行为的主体必须为两个或两个以上,且目的在于限制竞争;根据不同的分类法,可将其分为横向与纵向、协议与协同、禁止与豁免等种类;考虑其在经济上既能产生消极效果亦能产生积极效果,因此不能简单适用本身违法原则,有时需通过经济学分析以区别豁免情形;欧美竞争法规制联合限制竞争行为在立法体例、价值目标、执法机制、例外制度方面等均不尽相同;我国反垄断立法应以欧美竞争立法经验为基础,同时体现我国的特色。

欧美金融隐私保护法律制度比较

欧美金融隐私权保护由于不同隐私保护体系而显得区别很大。欧盟综合性的保护方式为金融隐私权提供了较高的保护水平,但是实践中各国适用并不一致。美国单独立法的方式使得其金融隐私保护错综复杂,市场力量、行业自律也在保护金融隐私方面发挥重要作用。我国金融隐私立法应参照欧美法律和实践两个方面的情况。

法律思维能力在法律高等教育中的核心定位及培养——一个比较视角的研究

在法学本科教育上历来存在大陆法系模式与英美法系模式之争,但这一争议多半是局限于表面现象的结果。如果从培养法律思维能力角度考察,就会发现两种模式高度同一,都是以法律思维能力培养为核心的。所谓模式差异非但不构成争议之源,恰恰都是为满足法律思维能力培养需要而基于不同法律传统所做的不同选择。中国法学教育同样应以此为核心,结合中国的法律特点与现实需求,改进现有培养方案。

意大利民事诉讼第三人裁判异议之诉初探——兼述对完善我国第三人撤销之诉制度的启示

第三人裁判异议之诉作为意大利民事诉讼中特殊救济途径之一种,是介于生效判决稳定性与第三人利益保护之间的一种平衡机制,也是对意大利固有既判力制度的"修正"。意大利第三人裁判异议之诉虽在立法例上借鉴法国第三人撤销判决之诉而成,但同时又融合了德国法的经验,其建构机理与制度设计对于完善我国民事诉讼第三人撤销之诉制度具有佐启意义。

美国法上的行政协议及其启示——兼与何渊博士商榷

行政协议是现代行政领域解决跨部门与跨地区行政合作问题而出现的新形式,为世界各国所采用;但其法律性质是什么,各国理论界与实务界的观点并不太一致。美国对行政协议的关注旨在探究行政协议的本质及其制定如何能够合法,而中国则侧重于强调其契约性,并未对行政协议的内容进行程序性规制。那种认为行政协议就是行政契约的观点值得商榷,该观点并未全面揭示行政协议的本质,这对于从法律上规制行政协议,使其充分发挥功效是不利的。

中欧化学品安全法律比较研究

化学品管理已经成为欧盟环境和健康领域管理的重点内容。欧盟逐步完善了化学品管理体系,欧洲议会通过了《化学品注册、评估及许可法规》(REACH)报告,欧盟化学品管理立法实现了一体化。欧盟大多数成员国的化学物立法,既包括综合性的化学物环境管理基本法,也包括专门的法律和法令。欧盟化学品管理法的立法成就与成功的经验值得我们借鉴。我们要尽快建立健全我国化学品安全和环境管理法规标准体系,加强国家化学品管理能力建设工作,尽早实现我国化学品安全和环境管理与国际化学品安全管理体系相接轨。

全球化背景下中西法律文化的交流、冲突与融合

随着全球化的发展,中西法律文化的交流与冲突逐渐增多,无论是在广度还是深度上,较之以往都有了质的变化。中西法律文化冲突的趋势必将经过调适而走向消解与融合。正确把握和认识这一规律,对于我们恰当处理中西法律文化关系、构建当代中国先进社会主义法律文化具有重大的理论和实践意义。

性犯罪被害人权利保护的域外经验

与一般刑事犯罪被害人相比,性犯罪被害人在获得社会同情的时候,往往又容易被一般的社会舆论所中伤,其所受到的身心损害既持久又不易恢复;因此,美国、英国、德国、澳大利亚、日本、韩国等国家以及我国的台湾、香港地区主要从性犯罪被害人的知情权、参与权、免受二次受害权、请求赔偿和补偿权出发制定一系列非常细化、有效的规范,以实现对性犯罪被害人的特殊保护。