论涉外证券的法律适用

证券市场国际化带来了复杂的涉外证券法律关系。涉外证券基于各国证券法的属地管辖权和域外效力引发了涉外证券的法律冲突。发达国家涉外证券的法律适用规则,集中体现为证券的股权关系、证券的合同关系以及证券的涉外侵权关系三个方面。我国的《涉外民事关系法律适用法》对于涉外证券法律适用规则的规定明显滞后,因此,我国涉外证券的法律适用也可以从这三个方面予以构建。

存托凭证的准据法——以我国《涉外民事关系法律适用法》第39条为视角

存托凭证作为跨境衍生证券,其准据法的确定是一个相当复杂的问题。总的来说,存托凭证准据法的确定应适用《法律适用法》第39条,而最恰当的做法是适用存托凭证权利实现地的法律,但存托凭证的权利实现地具有复杂性,准据法的确定应区分不同的情形。存托凭证的物权纠纷应适用物之所在地法,其证券权利纠纷需区分衍生证券权利与基础证券权利,衍生证券权利纠纷应适用我国法律,基础证券权利纠纷需区分股票和债券的不同情形,股票权利中的股东身份权应适用公司属人法,公司法上的股票财产权应适用公司属人法,证券法上的股票财产权应适用股票上市地法,债券权利应适用债券上市地法。

投资者保护机构之构建——以美日证券立法为视角

2020年3月1日起施行的新修订的《证券法》新增投资者保护专章,对解决证券市场中因证券欺诈等违法行为遭受损失的投资者救济问题,会起到重大的作用。文章分析了美国《1934年证券交易法》上公正基金制度及日本《金融商品交易法》上课征金制度,指出构建我国投资者保护机构应公正基金资金来源、公正基金管理与管理人、公正基金的分配。

票据质押纠纷案件法律适用疑难问题探析

《票据法》《担保法》《物权法》对于票据质权设立存在冲突,相关司法解释对于没有背书记载"质押"字样的效力规定也不一致。确保票据支付安全和强化票据流通效率是票据裁判的两个基本理念,应从概括调整与具体规定的角度理解适用相关法律,将票据纠纷与普通债权和担保纠纷相分离,根据票据质押类型的差异,提供不同的司法救济。

商业票据市场的相关法律问题探析——兼议《票据法》的修改

《中华人民共和国票据法》(以下简称《票据法》),1996年1月1日开始施行,至今仅经历了2004年一次小幅度的修改。随着我国社会主义市场经济的快速发展,票据的适用越来越普遍,商业票据也应运而生,但其作为适应市场发展的新兴事物,因相应法律制度缺失等原因,在交易流转中会出现诸多问题,因此有必要对《票据法》做出相应调整,以完善相关法律制度并建立健全我国商业票据交易市场。

证券市场气候信息的强制披露

对于证券市场而言,气候信息是指能够反映上市公司与气候相关的金融风险的各种信息。“双碳”背景下,证券市场对公司披露的气候信息定价是敦促公司积极参与零净经济转型,应对气候变化问题的有效途径。当前,我国证券市场气候信息强制披露监管规则供给缺位,市场主导的自愿披露框架虽在一定程度上起到了填补作用,披露有效性依然不足,主要表现为气候信息的可得性、一致性、可比性及可靠性欠缺。解决问题的应然路径是确立气候信息的强制披露制度,具体来说,制度构建宜借鉴域外发达资本市场经验,以市场中认可度最广的标准化披露框架为基础展开。但为适应我国证券市场现实情况,监管机关应对披露主体、披露位置与频率、气候压力测试与情景分析、气候目标披露及温室气体排放披露的规则进行改造移植或重新设计,以此优化证券市场气候信息环境,并有效控制公司的合规成本。

证券监管规章影响合同效力中的公序良俗通道分析——以“公司上市挂牌中的对赌抽屉协议”效力为例

限制公法对私法自治的介入是近代以来的民法共识。随着我国《民法典》的正式实施和《九民纪要》对民商事审判规则的统一,在进一步尊重民事法律行为意思自治原则的基础上,确定了行政规章通过公序良俗原则通道影响民商事法律行为效力的规则,且主要集中在以证券行业为代表的金融领域。但是在近年来的司法实践中,对于适用公序良俗原则的边界出现了割裂。以公司上市挂牌中的对赌抽屉协议的效力为例,违反了证券监管规章的具体规定或原则是否构成“违反金融安全、市场秩序”等公序良俗原则的边界模糊,导致判定合同效力的裁判案例中出现了结果两极化的现状。我国在此领域暂未形成类型化的审判规范,对于监管规章未列明禁止的情形要审慎突破民商事合同的形式审查,为证券行业创新发展留有空间。

善意取得虚开增值税专用发票的理论要义与法律完善

公私法的相互交融和借鉴已然成为现代法学的发展趋势和重要特征,善意取得虚开增值税专用发票制度就是私法概念在税法中的实然体现。系列文件规定了善意取得虚开增值税专用发票应具备的条件,但随着增值税专用发票稽核校验比对技术不断升级完善,有些规定已经滞后;另外,在法律后果方面,对于善意取得虚开增值税专用发票的受票方而言,没有获得与民法善意第三人相同的保护,造成现实中很多受票方在善意取得虚开增值税专用发票时承受着背离善意取得基本法理的法律后果。因此,无论从维护法律的稳定性和可预测性,还是从保护纳税人利益的角度出发,都有必要充分尊重和借鉴私法中善意取得制度所蕴涵的基本法理,在保证财政利益的同时,公平地对待纳税人的利益,对现有善意取得虚开增值税专用发票的制度进行法律完善。

关联交易法律规制模式的经济分析

无利害关系股东批准与法院公平性审查是关联交易的基本规制模式。前者以公平为基本价值取向,后者效率优先。两种规制模式均涉及谈判成本与诉讼成本,两种交易成本取决于该国司法、经济及市场环境。各国上市公司生存环境不尽相同,关联交易规制模式存在差异;非上市性公司大同小异,关联交易规制模式基本一致。我国诉讼成本高于谈判成本,故立法者采股东批准模式,但非上市公司应采司法审查模式。

内幕交易惩罚性赔偿制度之质疑

惩罚性赔偿制度作为利用私法机制实现公法职能的一项制度,迥异于传统的补偿性赔偿制度。超额赔偿使得平等的民事主体间处于了不平等的地位,故应审慎考量其适用范围。内幕交易作为商事领域的一种不法行为,无论是在适用范围、责任构成还是价值功能上都难与惩罚性赔偿制度的要求相契合,因而建构内幕交易惩罚性赔偿制度的意义值得怀疑,相关立法尝试仍需从长计议。