2017年中国国际私法司法实践述评

最高人民法院发布的《关于仲裁司法审查案件报核问题的有关规定》《关于审理仲裁司法审查案件若干问题的规定》分别从司法层面进一步明确了涉外及涉我国港澳台地区仲裁司法审查案件的报核制度,对我国《仲裁法》《民事诉讼法》以及最高人民法院此前发布的相关司法解释关于仲裁司法审查案件的规定进行了系统梳理和重申,更好地解决了之前法律法规之间的冲突,使仲裁司法审查规定更加科学、明确和统一。最高人民法院发布的《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行婚姻家庭民事案件判决的安排》吸收两地家事改革最新成果.

2015年中国国际私法司法实践述评

最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》对旧司法解释进行了全面的修订,从而更好地指导涉外审判实践。最高人民法院《关于认可和执行台湾地区法院民事判决的规定》和《关于认可和执行台湾地区仲裁裁决的规定》为我国台湾地区民商事裁判和仲裁裁决得到大陆法院的认可和执行提供更为有利的条件。最高人民法院发布的第十批指导性案例为人民法院严格适用国际公约规定,维护国际航空旅客的合法权益树立了典范。最高人民法院公布的15起人民法院涉台司法互助典型案例,为海峡两岸法院在送达文书、调查取证、罪赃移交、认可和执行裁判方面有效开展司法互助提供良好范例。最高人民法院公布的为"一带一路"建设提供司法服务和保障的典型案例,为法院依法准确适用国际条约和惯例,查明和适用外国法律,增强裁判的国际公信力提供具体指引。法院应根据案件的具体情形,严格按照《司法解释(一)》第10条的规定正确适用强制性规定。关于涉外父母子女抚养关系的法律适用,法院应正视《法律适用法》第25条与第29条之间的竞合关系,优先适用第25条的规定。法院应将真正有利于保护弱方当事人利益的实体法得以适用,切实保护弱方当事人的合法权益。

国际投资仲裁上诉机制探讨

近年来,随着国际投资仲裁案件数量的不断增长,国际投资仲裁制度也暴露出若干问题。其中,仲裁裁决的不一致及相互冲突日益成为关注的焦点,并由此引发对国际投资仲裁机制正当性的质疑。为解决前述问题,国际社会开始探讨设立上诉机制的必要性和可行性。一套精心设计的上诉机制不但可以增强仲裁裁决在法律解释和适用上的一致性,减少错误裁决,提升裁决的可预见性,且可创建有益的先例规则。欲实现设立国际投资仲裁上诉机制的构想,需对有关理论障碍、技术性障碍和利益平衡问题逐一予以化解,在此基础上,相关机制的构建可采取先设立双边上诉机制作为过渡,最终确立以ICSID为主导的多边的投资仲裁上诉机制的路径。

2011年中国国际私法司法实践述评

《关于人民法院办理海峡两岸送达文书和调查取证司法互助案件的规定》为海峡两岸法院送达司法文书及调查取证建立了司法互助的新模式。《关于审理船舶油污损害赔偿糾纷案件若干问题的规定》就船舶油污损害赔偿糾纷案件中的实体性问题和程序性问题作了详细的规定。本文所抽样统计和分析的50例涉外民商事案件,在一定程度上反映了中国国际私法司法实践的整体状况。法院应根据案件的具体情形,谨慎地处理《涉外民事关系法律适用法》的溯及力问题。在选择适用域外法的情形下,法院应当尽可能地运用为法律所规定的途径查明域外法,并准确适用之。在适用最密切联系原则确定涉外合同的法律适用时,法院应当注意平衡原则与规则的关系,在可能的情况下,应尽量扩大CISG的适用。在纯粹涉及船舶抵押权的问题上,法院不能以其他方式不合理地规避适用船旗国法。在不当得利和知识产权的法律适用领域,法院今后应注意到《涉外民事关系法律适用法》的开创性规定。

2012年中国国际私法司法实践述评

本文是关于中国国际私法司法实践的第12次年度述评。~①首先介评最高人民法院《关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》[以下简称《解释(一)》];其次,对中国法院2012年审理的50宗涉外民商事案件抽样,就纠纷的类型、准据法的适用、法律选择方法、选法依据等问题进行统计分析;最后,围绕2012年中国国际私法的司法实践状况,结合一系列典型案件。

国际航空运输承运人强制责任保险制度研究--兼评1999年《蒙特利尔公约》第50条

强制责任保险制度作为调整国际航空运输某些规则的《蒙特利尔公约》对华沙体系现代化和一体化的创新因素之一,该制度在国际航空运输责任立法新时期具有先进性和前瞻性,对保护航空运输事故受害人权益具有一定的积极作用。但是自2003年生效实施十年来,该公约所规定的责任保险的范围、投保的主体以及保险额的界定等问题存在不少模糊和困惑的地方,对实践构成极大羁绊,具有“软法”性质,实则是一个空虚的法律构架,因而对此制度有做检讨与反思的现实必要性。通过比较研究欧盟以及美国、加拿大等区域及西方航空强国关于承运人强制责任保险的立法,分析并指出我国民用航空立法关于责任保险制度的不足,以益于我国落实公约义务以及尽早修订和完善国内立法。

海牙判决项目中知识产权条款探析——兼与王迁教授商榷

海牙判决项目重启之后,知识产权条款再度引发争议。我国学者对于海牙《承认与执行外国民商事判决公约(草案)》(以下简称《公约(草案)》)中知识产权有效性、归属或存续判决的相关条款存在一定的误解。《公约(草案)》第5~6条中的知识产权有效性、归属或存续判决与知识产权侵权判决,均是以这些事项作为主要问题的判决,并不是仅作为诉讼对象的判决。承认知识产权有效性、归属或存续判决的意义在于知识产权地域性的维护,保障权利所属国法院作出的有效性.

2013年中国国际私法司法实践述评

为正确适用有关国际公约和双边司法协助条约,依法办理民商事案件司法文书送达和调查取证请求,2013年最高人民法院颁布实施《关于依据国际公约和双边司法协助条约办理民商事案件司法文书送达和调查取证司法协助请求的规定》。从中国法院2013年审理的50宗涉外民商事案件的抽样情况来看,法院基本能正确且相对熟练地运用《涉外民事关系法律适用法》处理涉外民商事案件。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》实施一年来,法院能够积极援引司法解释中相关规定,处理涉外民事关系的认定、《涉外民事关系法律适用法》的溯及力、涉港澳台案件准据法的确定、仲裁协议的法律适用以及外国法查明等问题,但在涉外离婚案件以及涉外知识产权案件法律适用方面,仍然存在一些问题。

2008年中国国际私法司法实践述评

本文首先对最高人民法院《关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》和《全国法院涉港澳商事审判工作座谈会纪要》予以述评,肯定前者为两岸司法实践中存在的送达难题的解决提供了法律保障,对于切实维护两岸当事人的合法权益是十分必要的,认为后者总结了近年来涉港澳商事审判工作的经验,回答了审判实践中亟待解决的一些问题。本文还通过对我国各级人民法院在2008年度审理的69起涉外民商事案件的统计分析,指出我国大多数法官已建立涉外民商事案件管辖权、法律适用、准据法层层递进的司法思维和认知,能够运用不同的法律选择方法来处理涉外民商事案件,但说理仍不够透彻。基于对典型涉外民商事案件和仲裁司法审查案件的实证分析,本文证实我国司法实践中的国际私法问题已日益复杂,单纯的理论研究和分散、不系统的涉外民商事立法已很难适应实践的需要,我国在完善相关立法和司法解释的同时,应加强理论研究与司法实践的良性互动。

承认与执行外国民商事判决公约

本公约缔约方,希望通过司法合作,全面提升司法救济的有效性,促进以规则为基础的多边贸易和投资,以及人员流动;相信通过在外国民商事判决承认与执行方面制定一套统一的核心规则,能够加强此种合作,从而促进判决的有效承认和执行;确认加强此种司法合作,特别需要一项国际法律机制,使外国判决的全球流通更具有可预见性和确定性,并与2005年6月30日所订立的《选择法院协议公约》相互补充;兹决定缔结本公约.

我们究竟需要怎样的灵活性?——对中国最密切联系原则可控性的思考

最密切联系原则的弹性,一方面能够带来法律适用的灵活性,另一方面却会引发自由裁量权的滥用。世界范围内出现了对最密切联系原则灵活性进行控制的潮流,根据法系的不同,大陆法系形成了"规则+方法"的控制模式;英美法系形成了"方法+规则"的控制模式。中国的最密切联系原则,无论从立法上还是从司法适用上都存在"失控"的现象。未来如何实现最密切联系原则的可控性,最大限度地发挥最密切联系原则的优越性而将其负面效应限制在最小的范畴之内值得学术界进行思考。

海牙国际私法会议关于民商事管辖权和判决承认与执行问题特委会会议情况

1997年6月17日至27日,海牙国际私法会议举行关于民事和商事案件的管辖权和判决承认与执行问题特别委员会会议,包括我国在内的32个成员国和九个非成员国观察员及15个国际组织的代表出席了会议。会议选举加拿大代表T.B.史密斯(T.B.Smith)为主席,美国、日本、墨西哥和瑞士代表为副主席。意大利代表波卡(Pocar)和澳大利亚代表奈尔(Nygh)为共同报告员,芬兰代表莫勒(Moller)为起草委员会主席。

论调解在“一带一路”国际投资争端解决中的运用

"丝绸之路经济带"和"21世纪海上丝绸之路"沿线涉及65个国家和地区,各国法律和文化差异导致商事及投资风险较大。其中,投资争端涉及投资者和东道国之间的矛盾,在"一带一路"的合作共赢战略中尤需关注。目前,投资争端多采取仲裁的解决方式,调解应用较少。调解方式突出争端解决中中立第三方的引导作用,更符合中国儒家传统文化中的"中庸"之道。以调解这一温和的争端解决模式为核,心,建立"调解+仲裁""调解+诉讼"等模式的多元化争端解决中心,强调争端解决信息化建设,是就"一带一路"争端解决而作出的重要尝试。

欧盟理事会2016年6月24日《关于婚姻财产制事项的管辖权、法律适用以及判决的承认与执行的第2016/1103号条例》

第一章范围和定义第1条范围1.该条例适用于婚姻财产制。它不适用于财税、关税或行政事项。2.该条例不适用于下列事项:(a)配偶的行为能力;(b)婚姻的存续、效力及承认;(c)扶养义务;(d)对已故配偶遗产的继承;(e)社会保障;(f)在离婚、司法分居或婚姻无效的情况下,配偶之间享有的转移或调整婚姻关系存续期间获得的退休金或无行为能力补偿金的权利。

论英国法上违反管辖权协议之损害赔偿规则

英国法院基于契约神圣性的坚守、欧盟布鲁塞尔管辖权机制与欧洲法院判例对禁诉令规则的限制,遵循国内违约损害赔偿救济的严格性,富有创造性地把其运用到违反排他性法院选择协议的损害赔偿救济,构建违反排他性法院选择协议损害赔偿的判例法规则。本文通过对规则的确立过程与适用条件、功能、制约因素、学界分歧以及对中国的借鉴5个方面内容的研究,发现该规则虽存在潜在的司法沙文主义倾向,但仍具有维护契约的神圣性、纯洁性、控制重复诉讼、提升商事主体对契约的确定性和可预测性等功能。该规则对中国的借鉴具有客观必要性、可行性。若通过适当的法律调整,实现该规则的本土化,可为中国法院规制平行诉讼再添利器。

涉外因素内涵和选择路径研究

涉外因素是国际私法最为重要的基本法律概念之一,直接体现涉外民事关系的基本特征,但我国有关涉外因素立法规格很低,仅仅在司法解释中有相关规定,且存在用形式替代本质的错误做法,有关理论研究也不到位,以致相关涉外司法审判实践出现很多问题。客观地讲,解决我国当前涉外因素立法和实践困境,需要做两点工作:一是确定涉外因素内涵,考察借鉴其他国家有关立法、理论和实践,结合我国有关立法,归纳总结涉外因素的特有属性;二是探寻涉外因素选择路径,依据法律关系性质和涉外因素特有属性,构建可操作性方法界定案件是否存在涉外因素。合理构建涉外因素内涵和选择路径,不仅可以为我国将来立法提供建议,而且可以为涉外审判实践提供必要指导。

“九五”期间我国国际私法研究的回顾与展望

本文综述了"九五"期间我国国际私法研究的成果、特点及存在的问题,并展望了"十五"期间国际私法学科的发展趋势,并指出"十五"期间应加强研究的国际私法重要领域和重点问题。

美国侵权法律适用制度中的“最密切联系原则”

“最密切联系原则”是美国国际私法理论及实践界对国际私法贡献的成果。该原则在美国的确立、在美国1971年《第二次冲突法重述》侵权部分的运用及其司法实践中所面临的问题以及正在酝酿中的《第三次冲突法重述》中“侵权冲突法建议案”对该原则的进一步改良,表明美国侵权法律适用制度在追求个案处理的灵活性与公正性时,仍有对法律适用结果稳定性的渴望。该原则在美国侵权适用制度中的发展也反映出“方法”与“规则”之间的互动关系。对同样接受该原则的我国而言,美国在该原则上的晚近理论与实践,对完善我国涉外侵权法律适用制度具有一定的借鉴意义。

跨境网络消费者合同的法律适用问题探析

近年来,跨境网络消费蓬勃发展,相关争议不断涌现。我国《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)虽然单独规定了消费者合同的法律适用,但面对网络环境下跨境消费者合同纠纷,却因客观连结点的非地理性、主观连结点的适用矛盾、强制性规则保护的缺失而陷入困境。本文试从中国和欧盟的两个案例入手,同时借鉴欧盟《罗马条例Ⅰ》和美国冲突法实践的经验,提出纳入新型网络连结点、引入并限制双方当事人意思自治以及增加强制性规则兜底保护的建议,以期完善相关立法,更好地保护消费者的合法权利。

晚近国际私法立法的新发展

进入20世纪90年代,国际私法的立法活动在全世界范围内形成一个新的高潮。一大批国家和地区相继颁布或修改了自己的国际私法立法。从这些立法中我们可以发现,晚近的国际私法立法更趋于集中化,更注重法律选择的明确性与灵活性的结合,同时,英美法系与大陆法系国家国际私法在相互影响中开始走向融合。研究国际私法立法的晚近发展趋势对我国的国际私法立法工作具有一定启示意义。