“外国法的查明和解释”的条文设计与论证

外国法的查明和解释是法院在审理涉外民商事案件时通常会遇到的问题。在这方面 ,我国《民法通则》第八章“涉外民事关系的法律适用”对此缺乏规范 ,因而成为立法中的一个空白。尽管最高人民法院以司法解释的形式做了补充 ,但是司法实践还是比较混乱。文章为配合我国正在进行的“涉外民事关系的法律适用法”的立法 ,对其中的“外国法的查明和解释”的条文做了具体设计 ,并从立法、理论和实践的角度 ,对外国法的查明方法、无法查明外国法时的救济以及外国法的解释问题进行了充分的说明和详细的论证。

论国际私法中外国法的查明——兼论中国的实践

一、外国法的查明的概念 所谓外国法的查明,又称为外国法内容的确定,在英、美法系国家则称为外国法的证明,它是指一国法院根据本国冲突规范指定应适用外国法时,如何查明该外国法的存在和内容。“法官谙知法律”(Jura novit curia)是一个古老而美好的谚语,但事实上,由于世界各国的各种法律千差万别,纷繁复杂,任何法官都不可能通晓世界各国的法律。因此,当一国法官在审理涉外民事案件时,如依本国冲突规范的指定应适用外国法,就必须通过一定的方法来确定该外国法中有关规定的存在和了解其内容。

论外国法的查明方法

一、引言迪特尔·来珀尔德教授不仅潜心于对民事诉讼法的教义学研究,在著作中亦注重法律和法学的国际化与开放性.来珀尔德教授在其主编的《民事诉讼法评论》中对第293条的阐释充分体现了这一点.①笔者曾在众多涉外案件中,作为法院指定的专家(鉴定人)出具关于外国法内容的鉴定意见;***也曾多次受私人聘任,向各国司法和仲裁机构中出具关于德国法、欧洲法和国际条约的法律意见.笔者希望通过本文分享此中的经验和体会,展示各种外国法查明方法的优缺点,以期对司法机关、仲裁机构及当事人有一定的参考意义.①本文在法律上主要涉及德国《民事诉讼法》(ZPO)第293条.

外国法的查明及我国的相关立法分析

随着我国经济与世界经济的融合不断深化,涉外民商事纠纷日益增加。法院在处理涉外民商事案件时,适用外国法不可避免,而外国法的查明是正确适用外国法的前提。但由于世界各国的法律千差万别、纷繁复杂,任何法官都不可能通晓世界各国的法律。因此,当一国在审理涉外民商事案件时,如依本国冲突规范的指引应适用外国法,就必须通过一定的方式和途径来查明外国法的内容。通过探讨外国法的查明主要涉及的几个问题(所要查明的外国法是"法律"还是"事实";外国法查明途径;不能查明外国法时如何处理等)来进一步分析我国外国法查明的相关规定。

美国法院查明外国法之考察

本文以当代美国立法与司法实践为基础,较为系统地探讨了美国法院查明外国法的若干问题。文章从外国法的性质在美国已从"事实"转变为"法律"的基本命题入手,着重研究了美国法院查明外国法的途径、程序及适用外国法错误的救济方式等问题。在此基础上,文章做出总结,同时对我国国际私法教材的相关内容进行评论并提出建议。

对完善我国外国法查明制度的探讨

在当代国际社会,一国能否正确把握国际私法中外国法内容的查明制度,已经成为该国法院能否保障司法程序公正和促进国际民商事关系协调发展的重要基础。然而,我国对外国法的性质、外国法查明的责任主体、各责任主体间责任的划分、外国法查明的途径、外国法无法查明的认定以及外国法无法查明时的处理方法等问题的规定在立法、理论和实践上尚存在一些问题。借鉴国外的有益经验,对上述问题进行深入探讨,将有益于促进我国外国法查明制度的完善和国际民商事关系的协调发展。

论正确查明和适用外国法的可能性──兼论外国法查明问题的定性

作为法律,外国法内容的查明和正确适用对于绝大多数国家的法官来说是不可能的或不现实的。而通过证明事实的程序查明的外国法往往又不够确切。而且,把外国法作为事实对待,亦不能实现冲突法制度构建跨国民商事交往的法律秩序的目的,使冲突法制度本身失去意义。以不同国家的法院在审理涉及跨国民商事法律关系的案件时相互适用法律为基本思想的冲突法制度本身存在着固有的和不可克服的缺陷。

从司法审判实践角度完善我国的外国法查明制度

外国法的内容是否得以查明,是我国大陆地区法院在涉外民商事案件审理中是否能够正确适用外国法的前提。当法院受理案件之后,如果按照冲突规范的指引,在排除反致,公共秩序保留,法律规避等制度阻却的前提下,仍然确定应当适用某一外国法作为处理案件争议的准据法时,法院如何认定外国法的性质,又应采用何种途径查明该外国法,在查明外国法后在具体案件中应当如何正确适用等问题,都是我国涉外民事关系法律适用制度中的极为重要的问题。笔者通过对我国大陆地区一些法院涉外民商事案件审判工作的实地调研,运用实证研究的方法,对这些问题做出了分析与探讨,并指出应从有利于司法审判实践的角度对我国的外国法查明制度进行更为深入的完善。

论英国外国法查明制度及对我国立法的借鉴

从外国法的性质、外国法查明责任的分配、外国法的查明方法、外国法无法查明时的适用四个方面讨论了英国外国法查明制度及对我国未来立法的借鉴意义。

我国与英美法系外国法查明的比较研究

外国法的查明是国际私法的一个重要的问题。正确高效的查明外国法的内容，适用外国法，是一国法院程序公正、不狭隘维护本国利益的重要体现，更是确保国际民商事交往健康、有序交往的重要法律条件。我国在外国法查明领域存在着一些问题，应合理借鉴英美的解决方法和相关规则。

从对外国法的适用与限制看国际私法的矛盾统一

从对外国法的适用与限制看国际私法的矛盾统一●西南政法大学裴普众所周知，国际私法是法律适用法，是指一国法院受理涉外民、商事案件涉及到数国法律的效力时，由其确定应当适用哪国法律的法律。同时，国际私法尽管冠有国际字样，但它并不等同于国际法，从其产生至今，国...

浅谈国际私法的外国法内容的查明制度——兼论如何完善中国的外国法内容的查明制度

随着政治多极化和经济全球化的发展,国际私法所调整的涉外民商事关系也呈现扩大趋势。如何正确把握外国法的内容,直接关系到案件的审理和判决结果,进而影响到国际民事诉讼中当事人的权利和义务。

论我国海事公约、惯例和外国法的适用制度——兼评《涉外民事关系法律适用法》第十条

依据我国《海商法》的规定,海事公约、惯例和外国法在我国海事审判中具有适用效力,但是我国海事审判机关适用它们进行实体审理的案件十分罕见。这种状况明显不符合我国海运业发展现状,有损我国作为海运大国的国际形象。本文运用比较研究和实证分析的方法,对完善海事公约、惯例和外国法在我国的适用制度,从立法和司法实践角度,给出了些许建议。

我国法院对“外国法无法查明”的滥用及其控制

我国法院在司法实践中显示出了滥用"外国法无法查明"的倾向。法院往往轻易地作出外国法无法查明的认定,从而最后在案件中适用法院地法。这一倾向的形成原因主要在于外国法查明责任的概念和制度的缺失以及将外国法当作事实来对待的观念和倾向。为了控制这一不良倾向,我们可以从立法上对法官查明外国法的责任和义务进行明确规定,从司法实践上对我国基层法院认定"外国法无法查明"的自由裁量权进行限制。

涉外商事审判中的外国法查明

在涉外民商事审判中,基于冲突规范的指引,一国法院应当适用外国法时,对于外国法的内容以及有效性,由哪类主体通过何种途径提供,以及如何加以认定并适用的过程,①即为外国法的查明过程。外国法的查明与司法公正之间有着密切关系。

试论外国法不能查明的确认和补救

试论外国法不能查明的确认和补救王瀚一、外国法不能查明的确认首先，外国法不能查明的事实应当由法院来确定。理由是：在涉外审判中，外国法应否适用以及如何适用直接牵涉到法院的国家司法主权的独立行使和公共秩序的保护，属于司法审判权怎样行使的问题。因此，是否存在...

《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》之评析

我国立法采用了国际上通行的以意思自治为主、最密切联系为辅的涉外民商事合同法律适用原则,但该原则在我国《民法通则》和《合同法》中的规定过于简单,缺乏可操作性。自2007年8月8日起施行的《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》弥补了现行立法的不足。该司法解释针对涉外民商事合同审判实践中经常遇到、存在异议的问题,提出了明确的处理意见。通过对该司法解释中特征性履行方法和外国法的查明等靓点的分析,认为该规定在支配当事人选择法律的效力、当事人选择法律的方式、当事人选择法律的范围、禁止法律规避之规定、保护弱方当事人利益等方面仍存在不足之处,需要加以完善。