显著轻微违约的认定问题探析

约定解除权属于当事人意思自治的范畴,为了维护交易稳定和利益平衡,《全国法院民商事审判工作会议纪要》第47条确立了轻微违约下限制约定解除权发生的规则,但对于何为“显著轻微违约”以及限制行使约定解除权后守约方的权益如何保障等问题,则并未作出说明。《关于适用《民法典》合同编通则部分的解释(征求意见稿)》也未对上述问题予以回应。因此有必要探讨“显著轻微违约”的判断标准,建立与限制约定解除权行使规则相配套的制度,完善守约方的权利救济途径,避免造成双方利益失衡。

土地经营权抵押融资诉讼纠纷防范研究——基于裁判文书的规范分析

随着我国农村土地经营权抵押制度改革的深入推进,土地经营权抵押融资成为解决农民和新型经营主体融资约束的一种重要途径。通过对中国裁判文书网中的1133份裁判文书进行分析,此类诉讼存在着案件来源集中、抵押物种类过于单一以及合同规定存在争议等表象特征,进而深层挖掘出实践当中土地经营权抵押纠纷产生的实质原因为交易流转市场不完备、农村信用体系不完善、土地评估机制不健全、社会保障制度不完善等因素。针对土地经营权抵押融资纠纷,应通过构建土地流转交易市场、建立信用贷款机制、完善土地经营权价值评估体系、健全农村社会保障体系来推动完善土地经营权抵押融资业务,减少抵押诉讼的产生。

涉数据形态财产权益纠纷裁判方法论

数据形态财产权益既包括独立的数据本身财产权益,也包括知识产权和网络虚拟财产等数字化的“特定财产权”。处理数据行为可能同时侵害数据本身财产权益及数据承载的其他“特定财产权”,并产生民事(请求权)责任竞合。涉数据形态财产权益保护的民事案件在客体属性、权利限制、责任构成要件等法律适用方面兼具共性与差异,可在比较辨析基础上梳理类案审理思路和裁判规则。司法实践中,需要甄别不同数据形态财产权益的特征,界定数据处理行为的性质,准确适用相应的法律规范,平衡权利保护与限制的边界,明确责任竞合时的处理原则,依法保护市场主体合法权益与市场竞争秩序。

刑法视阈下已公开个人信息的合理利用——以个人自治法益观为中心的探讨

基于自媒体时代较强的交互性,已公开的个人信息虽已丧失私密性,但其后续利用行为仍应遵循合理性要求,合理性的剖析应以信息处理者的行为是否构成犯罪为基准。而当前理论界和实务界对已公开个人信息的后续利用行为是否构成犯罪尚无定论,其根源在于未能厘清侵犯公民个人信息罪的保护法益,即界定已公开个人信息的利用是否构罪,需判断信息处理者的行为是否侵犯该罪规制的法益。经论证发现,侵犯公民个人信息罪规制的法益应为公民信息自决权,而公民信息自决权中蕴含的个人自治法益观对于正确限定刑法上已公开个人信息合理利用的界限有重要意义。基于个罪中超个人法益必然导向背后具体个人法益之考量,为界定刑法中已公开个人信息合理利用的范畴,应提倡以尊崇个人自治的法益观为前提,以激活信息自决权的行使为手段,依据《刑法》第253条的规定,在法秩序统一原理下,通过辩证性审视前置法相关规定中已公开个人信息合理利用路径的优劣,创新性地提出“场景式判断+知情同意”融合式刑法规制举措。即根据已公开个人信息的后续利用是否从低风险场景僭越到高风险场景进行判断,如若不是,则信息处理者的行为属于合理利用;如若是,则需进一步判断信息处理者的行为是否取得信息主体同意,一旦涉及受欺骗的信息主体同意,则应考量信息主体是否对处分的法益有清晰认知,即信息处理者的行为是否符合信息主体的法益处分目的。刑法视阈下已公开个人信息合理利用的此种界定路径,具有重要的理论意义和司法价值。

《民法典》第229条(法律文书导致物权变动)诉讼评注

《民法典》除以平等主体之间的社会和经济生活为要件,还包含程序要素。“程序构成要件→实体权利配置”的规范构造既呈现于《民事诉讼法》,也出现在《民法典》中。《民法典》第229条是实体/程序交错的典型例证。无论是人民政府的征收决定,还是人民法院、仲裁机构的法律文书,均体现出行政权和司法权等国家公权力对物权秩序的介入,对此应坚持谦抑性原则。征收决定导致物权变动之标准时应充分考虑补偿到位。法律文书范围的厘清亦应贯彻谦抑性,即在法律文书的三大类别与三个层次的体系定位后,将直接导致物权变动的法律文书限定为形成性文书。在“有权请求人民法院或者仲裁机构”“请求人民法院撤销”“请求人民法院分割”等形成诉权典型表述的基础上,直接导致物权变动的法律文书应考虑公示公信原则和第三人权益保护的实体内核,参酌虚假诉讼之程序规制,坚持以法院形成判决为原则,避免虚假诉讼/仲裁对民事法律关系造成不可逆的消极影响。

民事诉讼诉讼标的基础论

诉讼标的是民事诉讼法学中的核心概念与研习难点。应辨析诉讼标的与理论上抽象的民事之诉、当事人具体追求的诉讼请求与对应事实上发生的诉讼程序的诉讼三个概念的差别。围绕诉讼标的的诉讼法问题主要是诉讼标的的概念和诉讼标的的识别标准,同时诉讼标的理论也与诉的系属、合并、变更和既判力等更具体的理论问题密切相关。实体请求权竞合的情形是适用诉讼标的理论的典型案件,需要了解旧实体法说、诉讼法说和新实体法说这三种代表性学说,其分别以实体法或者诉讼法上的因素作为识别诉讼标的数量的标准,但也都分别存在理论解释不周延或者不清晰的问题。在我国现行法上,司法解释中的诉讼标的、诉讼请求和新的事实的认定是三个关键问题,解决实务问题时也需要考虑配套制度的协同。最后,博智案是近年来最高法院参与处理诉讼标的问题的系列案,其体现了诉讼法说的观点,更值得我们作为进一步观察的样本。

经营者欺诈司法判定规则的体系研究

随着立法的完善,旨在规制经营者欺诈的法律框架已基本形成,但法律规则的增加并不意味着规则之间必然逻辑自洽或者立法目的可以自动实现,不意味着涉及经营者欺诈的诉讼纠纷已有相对统一的裁判标准,也不意味着有关经营者欺诈的争议问题已得到充分的法理阐释。为准确适用法律,应以体系化思维全面梳理涉及经营者行为规制的规则、涉及经营者欺诈构成要件的规则以及涉及惩罚性赔偿的规则,区分经营者欺诈、产品缺陷的经营者侵权与特定领域的经营者恶意违约三种行为的异同,厘清经营者欺诈与惩罚性赔偿的逻辑关系,明确经营者欺诈各项构成要件的法律内涵及判定标准,合理计算惩罚性赔偿的基数与倍数。

返还原物请求权与口头辩论终结后的受让人——对积极说的反驳

返还原物判决确定后,其既判力是否应当向口头辩论终结后的标的物受让人扩张?围绕这一问题,日本形成了积极说和消极说。文章首先介绍了两个学说的基本观点,表明自己支持消极说,然后将积极说总结为纯粹失权效说、义务继受说和实体适格继受说,借用四个设例,并区分原告胜诉判决和败诉判决,依次展开批判。最后,讨论了既判力的本质以及既判力与执行力的关系。文章讨论的问题在我国本就有很大争议,伴随着中国民事执行法修法工作的展开,既判力是否应当扩张?执行力扩张与既判力扩张关系如何?扩张的依据又何在?这些问题成为重要的修法议题。而文章详细介绍了日本的相关学说及各学说的正当化依据,是了解日本理论现状的第一手资料,同时文章开创了用既判力冲突的可能性和返还原物请求权的相对性为消极说证成的视角,颇具启发性。

刑事速裁上诉制度刍议

刑事速裁被告人的上诉权关乎认罪认罚从宽制度的正当化基础。限制、剥夺论未实现提升司法效率之目的且加重控辩失衡,导致该理论不具有正当性;而保留速裁案件被告人的权利型上诉权符合以审判为中心的诉讼理念和中国司法实践,具有制衡检察权、实现轻罪案件刑罚轻缓化等司法价值和功能。速裁上诉程序的完善措施包括落实审判中心主义内涵、明确二审之法律救济功能;重新解读全面审查及上诉不加刑原则,并引入无害理论;同时明确书面审查审理方式,规范二审裁判规则之适用等。相关配套建设包括构建社会公共服务机制、调整轻罪刑罚结构及统一监禁刑执行体系和检察机关违约制裁措施等。

物权变动型形成判决的效力及其实现

《民法典》第229条仅规定了物权变动型民事形成判决的内涵与效力,较为抽象。该效力牵涉两大问题:一是形成力具有的物权变动效果存在与公信制度、判决类型理论及法官路径依赖之间的适用阻碍,难以实现;二是按照“形成诉讼—形成判决—形成力”的逻辑推论,形成力具有的对世效能够约束所有人,但是对世效的范围在实践中应受到限制,此制约因素却并不明晰。为了破解症结,首先,厘定物权变动型形成判决形成力的效力边界,具化对世效的限缩情形;其次,探索促进形成力实现的有效举措,通过诉之合并、法官释明以及执行的延长救济制度为效力实现提供路径保障。

拒不执行判决、裁定罪的追诉困境及其破解

拒不执行判决、裁定罪的法定追诉模式共经历了“司法主动型”“职权配合型”和“自诉补充型”三种阶段。实践中,拒执罪的追诉程序启动困难,难以实现其解决“执行难”问题的刑事治理目标,具体表现为“职权配合型”追诉模式因职权异位向“司法主动型”追诉模式逆向发展,“自诉补充型”追诉模式因自诉制度的固有缺陷以及拒执罪的特殊性而无法发挥自诉权的救济作用。破解拒执罪的追诉困境,应当放眼追诉模式之外,从刑事诉权理论维度寻求方案,以“取消自诉,优化职权追诉”为突围路径,摒弃空置的自诉模式,在理顺拒执罪中公检法三机关权力逻辑的基础上,合理分配考核指标,加强调查权与侦查权衔接,激活检察机关的角色。

影响篮球裁判员正确判罚值的主要因素

采用问卷调查法和常规统计法 ,对影响篮球裁判员正确判罚值的主要因素进行探析。结果发现 ,主要因素有篮球裁判员的专业理论知识、临场心理素质、职业道德等。

经颅直流电刺激右侧颞顶联合区对助人意图加工的影响

对意图信息的理解是影响道德判断的重要因素,已有研究证实在伤人行为道德判断中,右侧颞顶联合区与意图加工具有因果关联,而在助人行为道德判断中,意图加工的作用及其关键脑区还不清楚。本研究采用经颅直流电刺激技术阴极刺激右侧颞顶联合区,考察抑制该脑区的活动对被试在道德判断中对助人意图信息加工的影响。结果发现在助人行为道德判断中,个体对正性助人意图的赞扬度评价显著高于中性意图,对正性结果的赞扬度评价显著高于中性结果,二者没有交互作用;且只在正性意图条件下,阴极刺激被试右侧颞顶联合区后,其做出道德判断的反应时显著缩短。该结果揭示了右侧颞顶联合区在助人意图加工中的核心作用,抑制该脑区的激活能影响个体在道德判断中对助人意图的加工。

经颅直流电刺激右侧颞顶联合区对道德意图加工的影响

对行为意图的理解是人类进行道德判断的重要依据,大量研究表明,右侧颞顶联合区是意图加工的关键脑区。为考察该脑区在道德判断中的重要作用,采用经颅直流电刺激技术阳极刺激右侧颞顶联合区,探讨促进该脑区的活动对被试在道德判断中意图及相关信息加工的影响。结果发现与假刺激条件相比,阳极刺激后道德判断反应时显著延长,在伤人未遂和意外伤人条件下差异显著,证明促进右侧颞顶联合区的激活能影响道德判断中的意图加工,尤其在意图与结果产生冲突的条件下效应更加显著。

左右侧颞顶联合区对道德意图信息加工能力的共同作用——基于经颅直流电刺激技术

行为人的意图动机是我们对日常行为的对错做出判断的重要依据。以往研究表明,左右侧颞顶联合区(TPJ)都可能与信念意图的整合加工能力相关,尤其是近年来越来越多的神经刺激研究为TPJ区域与心理状态归因能力之间的因果关系提供了证据。然而,这些研究在实验任务的选取,实验设计的优化,实验结论的稳健性上仍然有改进的空间。基于此,本研究开展了两个在设计上互相补充的实验。实验中被试的TPJ区域会接受一段时间的经颅直流电刺激,并完成一系列的道德判断任务,任务是由意图和结果,以及负性和中性2×2双变量构成的4种条件的故事:无伤人、伤人未遂、意外伤人和伤人成功,被试要对故事主角的行为做出谴责程度的道德判断。结合道德判断的谴责程度和决策时间数据发现,当人们在处理信念意图信息时,左右侧TPJ区域可能是协同互动、共同发挥作用的。在激活右侧TPJ并限制左侧TPJ的情况下,人们对负性结果的谴责程度变高,人们变得更加依赖于行为结果做出道德判断;而在限制右侧TPJ并激活左侧TPJ的情况下,人们对负性意图的谴责程度变高,人们变得更加依赖于行为者的动机做出道德判断。

“媒体审判”、“舆论审判”检讨

任何人都不能做自己的“法官”。任何法官都只能对纷争本身做出裁判,而司法是否公正,理应接受民众的评判——“媒体审判”、“舆论审判”。法官判案是以法庭审理查明的“事实”为依据,以法律为准绳,而不是以媒体报道的“事实”为依据,以“舆论”为准绳。“媒体审判”、“舆论审判”误导司法之说无从谈起。控制“媒体审判”、“舆论审判”的想法是危险的,实践是徒劳的。

关于消除模糊综合评判失效的研究

在模糊综合评判中 ,时常会出现评判失效的现象。分析了失效的原因 ,定义了失效的类型。通过实例分别介绍了几种消除失效的方法 ,提出了消除Ⅰ、Ⅱ型失效的放大和缩小权向量的简便方法。结果表明 ,这些方法是可行的。“取大取小算法是一个错误算法”

法院判决公司解散——司法裁判权与公司自治的冲突与协调

2005年10月27日全国人大常委会通过《公司法》修订案,其中第183条明确规定了法院判决公司解散问题,虽然国外公司立法也有关于法院判决公司解散的规定,但是,在具体适用时已经发生了一些变化。我国第一次以法律形式规定法院判决公司解散,在理解与适用这一规定时,有很多问题需要进一步研究。法院判决公司解散与公司自治必然产生矛盾,如果法院应少数股东的要求解散公司,多数股东的意志与利益也同样需要法律面对和考虑。如果公司在解散问题上的决议(该解散而不解散)对少数股东构成了不公平损害,法院是否只能通过强制公司解散来解决这一问题,需要慎重考虑。

程序性辩护之初步考察

按照有无裁判者的参与可以将刑事辩护分为“自然意义上的辩护”和“法律意义上的辩护”;根据辩护理由的不同,可以将辩护分为“实体性辩护”和“程序性辩护”。程序性辩护首先是一种“法律意义上的辩护”,是一种旨在寻求对官方侵权行为实施程序性制裁的辩护形态,属于带有进攻性的“攻击性辩护”。作为诉权表达方式的程序性辩护,有利于减少刑事诉讼中的程序性违法行为,促使纠正程序性违法行为与当事人对诉权的行使发生越来越密切的联系,促进宪法司法化和宪法性权利的可诉化。

“代孕辅助生殖”作为一项权利的伦理论证

在江苏宜兴市,一对年轻"双独"夫妻车祸身亡后,如何处置通过试管婴儿技术留下的四枚冷冻胚胎,引起诉讼。二审法院判决"双独"夫妻的父母——四位"失独"老人获得了四枚冷冻胚胎的处置权。这进一步引发是否应该赋予他们通过代孕辅助生殖的权利?生育权是一种人权和人格权,其伦理基础是:生育权是一种自然权利,我国传统生育文化对此有着丰富的阐释。基于生育是一种权利,辅助生殖也是一种权利的逻辑,代孕辅助生殖也应该是一种权利。因此,有关部门应该修改人类辅助生殖技术的有关规定,允许代孕辅助生殖。应该赋予四位"失独"老人通过代孕"延续香火"的权利。