对抗与和谐——谈法官的释明权

释明权制度对修正辩论主义的形骸化、明确当事人之间的诉讼关系,进而实现公平地解决纠纷发挥着重要作用。法官的释明包括消极的释明和积极的释明,释明内容主要为请求内容的释明、请求原因的释明、证明促使以及法律观点的指明等。目前,在如何行使释明权以及行使程度和范围等方面还没有一个统一的标准,一些问题主要靠判例来解决。我国的民事诉讼中尚未引入释明权制度,因此,对该制度的探讨和研究具有一定的现实意义。

美国等同原则的“消亡”对我国专利侵权诉讼的启示

等同原则作为专利侵权判断的原则在美国司法实践中的重要性迅速消减,取而代之的是专利权利要求的解释原则。现有研究表明,这一现象与原则重置、替代理论以及即决判决有着密切的联系。应用比较研究方法对美国专利诉讼中等同原则消亡背后的机制和原因及我国专利诉讼的有关制度和司法实践进行初步的分析和探讨,在此基础上,结合相关理论,对我国专利诉讼理论与实践的发展和完善提出建议。

行政诉讼中的既判力及司法实践

既判力理论是诉讼法学中非常重要的课题,但是我国行政诉讼法学界对此的研究却是刚刚起步。在总结借鉴民事诉讼法和外法域行政诉讼诉讼既判力理论与司法实践的基础上,对我国行政诉讼中涉及到的既判力的理论问题和实践中可能遇到的问题,作一个试探性研究,主要从既判力的界说、既判力的主观范围、既判力的客观范围、司法实践中的既判力四大块内容加以论述,希望对今后行政诉讼法学中有关既判力的研究起到一个抛砖引玉的作用。

缔约过失责任与允诺禁反言原则比较研究

缔约过失责任是大陆法系国家依据诚信原则 ,对于违反先契约义务的当事人所追究的民事责任 ;允诺禁反言原则是英美法系国家依诚信原则对无对价的允诺赋予法律约束力的一种制度。这两种制度各有特点 ,但均以诚信原则为基础 ,来保护当事人在缔约过程中的信赖利益 ,并分别在两大法系内发挥着平衡缔约当事人利益的功能。本文从比较法的角度出发 ,分析了这两种制度在产生渊源、理论基础、构成要件。

著作权侵权损害赔偿制度研究

修改后的《著作权法》对著作权侵权损害赔偿作了原则规定,但仍不尽明确和完善。文章从归责原则、赔偿原则及赔偿数额的确定等三方面对著作权侵权损害赔偿制度作了探讨,明确了在著作权侵权损害赔偿中实行过错责任原则,坚持补偿性赔偿,赋予权利人赔偿方法的选择权,兼顾举证积极性和合法权利的保护,酌情确定赔偿数额。

论专利侵权判定中的禁止反悔原则

在发明和实用新型专利侵权纠纷中,等同原则的使用越来越普遍,禁止反悔原则是等同原则的限制性规则,它的使用也因此越来越受到人们的关注,但禁止反悔原则的适用还存在许多问题急需解决。着重探讨了该原则在使用中应注意的事项。

责任保险第三人直接请求权的价值定位及其抗辩分析

随着责任保险在损害救济中的重要性越来越高,以保护受害人权益为宗旨的责任保险第三人直接请求权制度也越来越受到理论与实务的关注,然而有关直接请求权的理论学说与各国立法实践的多样化加大了选择适当的直接请求权立法模式的难度。本文从分析各种理论学说以及立法模式之间的一般性差异入手,探究导致这些差异的深层次原因,以期从根源上为直接请求权的建构提供参考。

台湾共同抵押制度及其借鉴

共同抵押制度是一种特殊的抵押制度。在现代社会 ,该制度对于资金融通与经济发展的作用不容忽视。在台湾 ,该制度已实施多年 ,无论是在理论上 ,还是实务中均有其值得借鉴之处。文章以台湾有关共同抵押制度之立法、理论和实务为依据 ,探讨了该制度的特征和性质、成立与效力等问题 ,并依此分析了大陆关于该制度的规定及其功过得失。

专利权利要求解释规则的进一步探索——读高莉博士的《专利权利要求解释规则研究》

专利权保护的核心在于专利保护范围的界定,它贯穿从专利授权到专利诉讼的整个过程。专利权涉及法律问题和具体技术,因而对其保护范围的界定极其富有挑战性和争议性。《专利权利要求解释规则研究》是一本专门论述专利权利要求解释规则的专著,在一定程度上弥补了国内对于专利权利要求解释的相关理论、制度规则缺乏系统研究的不足。该书还涉及对专利权优化的探讨,这是一个关系创新驱动发展但又具有争议的重大理论问题,为法学和经济学界所共同关注。由此可见,该书具有重要的学术意义和实践意义。

车辆损失保险“高保低赔”的困境与解决方法探析

车辆损失保险的"高保低赔"一直是投保人与保险人之间的争议焦点之一。"高保低赔"存在违反保险利益原则、混淆定值保险与不定值保险等法律问题,可以从法律和技术两个角度加以解决。逐步建立以行业示范条款为主的费率形成机制和保险代理人的问责制度,以达到指导保险公司车险定价、引导消费者合理地保护自身权益的目的。

日本起诉状一本主义评析

起诉状一本主义是我国刑事诉讼公诉方式改革面临的一种选择。日本是大陆法系卷宗移送主义公诉方式转向起诉状一本主义的唯一国家,因为受到职权主义诉讼传统和相关制度的制约,日本的起诉状一本主义在实践中不能实现其在英美法系国家所具有的防止法官预断和保障庭审实质化的功能,处于一种公正和效率均失的尴尬境地,具有同样职权主义诉讼传统的中国在公诉方式改革中必须引以为鉴。

等同原则对功能性特征的适用——评法释[2016]1号第8条

最新司法解释法释[2016]1号第8条对功能性特征提出了定义和不同于传统等同原则的等同标准。这种对功能性特征和普通技术特征的区分在技术层面是困难的,在权利层面会导致权利要求保护范围因技术特征是否被认定为功能性特征而产生极大不同,从而推动产生一些不必要的争议,影响权利人行使权利。事实上,美国司法实践以及功能性特征与普通技术特征在权利要求中的目的、在语言学上的关联、在司法实践中的解释方式、等同原则与功能性特征的根源与目的等,均表明功能性特征应与普通技术特征一样适用传统的等同原则。即,对功能性特征等同侵权的标准,应为"以基本相同的手段,实现基本相同的功能,达到基本相同的效果"。

融资租赁合同中索赔权的法律分析

融资租赁合同被新《合同法》予以明确规定,但在承租人拥有索赔权的问题上其规定并不明确。实践中和理论界都承认承租人拥有索赔权,但其索赔权往往通过协议、委托等方式获得,这使承租人拥有的索赔权非常被动。基于保护承租人利益的考虑,立法上应赋予承租人对出卖人的直接索赔权。

概括性语言在专利审查和侵权救济程序中的解释

现行审查指南和司法实践对包括功能性特征和上位概念在内的概括性语言的解释不同,产生了一些弊端。从语言的特点"、概括"的实质和方法、现行审查实践的效果、专利法的基本原理及行政和司法效率来看,无论是在专利审查阶段,还是在侵权救济阶段,对概括性语言的理解都应限于说明书和附图所公开的具体实施方式及其等同实施方式,从而与司法解释中关于功能性特征的反向等同原则一致。该原则与专利审查基准及侵权判定和抗辩原则能够相互协调与配合。本文也包括了对最新司法解释法释[2016]1号的讨论。

国际工程索赔的法理基础

工程索赔在国际工程领域被公认为是最为复杂、最为棘手、最具有挑战性的法律问题。国际工程索赔的法理基础主要包括合同文本的选择、条款的法律适用、归责原则三个方面。工程索赔首先要看合同文本的风险分配原则,风险分配给谁对于合同当事人来说尤为关键;其次,合同条款是否与准据法或工程所在国法律相冲突,无效的合同条款不能作为合同索赔依据;最后,即使相同的合同条款,在不同国家适用时,由于归责原则不同,法律后果也可能大相径庭。

专利侵权判断中的“损坏权利要求原则”——孙俊义与任丘市博成水暖器材有限公司等侵害实用新型专利权纠纷案

如果被控侵权的特征与专利权利要求中的特征都是本领域普遍知晓的,而社会公众认为专利权人的选择排除了被控侵权的特征,认定二者属于等同特征会有损社会公众对专利权保护范围确定性和可预见性的依赖。这种方法类似于美国的"损坏权利要求原则"。"损坏权利要求原则"并不是等同原则的例外,适用时应慎重。

鉴戒与启示:析美国衡平居次原则之流变

1938年美国"深石案"所确立的衡平居次原则虽于1978年《联邦破产法》中初步成文,但几十年来,美国法院在适用衡平居次原则的主体要件、行为要件乃至根本属性上均难形成统一判准,且与公司法的相关制度多有抵牾,因而最高人民法院在典型案例"沙港公司诉开天公司执行分配方案异议案"中引入的"舶来品"实则是"半成品"。有鉴于此,我国在司法实践中应当严格限制衡平居次原则的适用范围。同时,在审查破产债权的过程中,优先考虑债权重定位、公司人格否认、关联交易规则等债权人保护制度,仅在确认债权真实有效的前提下适用衡平居次原则。

可预见性规则的历史流变及未来我国司法应用政策分析

专利的可预见性规则赋予申请人较严格的特定义务,即将申请专利时可预见的全部专利等同物写进权利要求书的义务,否则事后不得运用等同原则主张将未写入权利要求书的专利等同物纳入保护范围。该规则在其发源地美国经历了被提出、引发热议、最终被搁置的发展历程,这一演变过程值得我们深思,也启示我国对可预见性规则应当采取审慎严谨的态度,以廓清我国目前理论界与实务界中对可预见性规则的认识迷雾。事实上,可预见性规则限制了等同原则的作用领域,理想化色彩过于浓厚,现实可行性不容乐观,加之可预见性规则与我国当前鼓励创新、鼓励发明的知识产权政策南辕北辙,所以传统的可预见性规则并非我国的正确选择,今后需要对可预见性内容进行适当修整,并结合等同原则,才能为保护知识产权与增进社会整体效益保驾护航。

登记对抗主义下案外人执行异议之诉适用困境之策略研究——以《海事诉讼特别程序法》修改为视角

《海商法》及《物权法》对船舶物权变动的规定采登记对抗主义,加之航运实践的需求,船舶登记所有人与实际所有人相分离的情况十分普遍。在船舶登记所有人的债权人向海事法院提起海事请求保全时,因海事请求保全采形式审查方式,会产生船舶虽非诉讼争议标的而被扣的情形,船舶实际所有人的船舶所有权及应得船舶利益遭受威胁。该文以司法实践中船舶实际所有人欲通过确权之诉对抗船舶保全的案例引发的法律思考为起点,对案外人执行异议之诉在海事请求保全中的适用困境进行剖析,创造性地提出在《海事诉讼特别程序法》修改时引入案外人执行异议之诉制度的思路与建议。

申请过程禁反言在美国专利诉讼的适用研究——以Festo诉SMC案为例

Festo诉SMC案是近年来均等论与申请过程纠葛中最受瞩目的案例。围绕美国最高法院如何在该案例中的解决方法,探讨均等论与申请过程禁反言的纠葛,比较最高法院所揭示的Festo推定及三种反驳此推定的方法以及完全阻却及弹性阻却标准所产生的效果,对法官裁定的理解以及申请过程禁反言在我国专利诉讼适用启示。