船舶油污强制清除费用法律性质辨析

明晰船舶油污强制清除费用法律性质是强化船舶油污精准防治机制的应有之义。随着国际船舶油污损害赔偿立法的日臻成熟,我国亟待厘清强制清污费法律性质以完善损害赔偿制度体系。通过批判和继承有关强制清污费法律性质的主流学术观点,沿着认定强制清污行为属于行政强制代履行、识别海事部门与清污第三人订立的协议属于行政协议和明确强制清污费只能由海事部门依公权力向清污义务人求偿这一层层递进的思路展开论述,试图优化强制清污费行政性质认定的论证逻辑。

论涉水法律法规中行政强制行为的设定

与其他领域相比,涉水法律法规对行政强制行为的设定明显偏少、偏弱,特别是行政强制措施种类更少,只有个别法律法规中设定了"查封""扣押"等行政强制措施,难以适应水执法的现实需要。为此,必须加强水法律法规中行政强制措施和行政强制执行条款的设定,特别是要加强《水法》《防洪法》《水污染防治法》《水土保持法》等涉水法律中行政强制条款的设置,赋予水执法机关以更多的行政强制权力。同时,要对法律以下其他法律规范中涉及行政强制行为进行清理,剔除违法的行政强制条款,以确保涉水领域行政强制行为的统一与规范。

哈特对法律概念命令说的批判——兼谈法律的强制性特征

法律概念的命令说在西方源于阿奎那 ,经霍布斯至奥斯丁趋于成熟 ,强调法律的强制性是命令说的基本特征。 2 0世纪西方著名法学家哈特对法律概念的命令说进行了系统的批判 ,其中对授权性规范的强制性予以否认。笔者认为 ,将强制性作为法律的基本特征是可以质疑的 ,这种观点是专制主义的义务本位法文化的表现 ,应予革除。

韩国刑法中对被胁迫行为的规定及其对中国的启示

刑法中的被胁迫作为一种复杂的出罪或免责事由,在各国刑法中均有规定。与一般的大陆法系国家不同,韩国刑法明确区分了被胁迫行为与紧急避险的不同,并将被胁迫和紧急避险分别作为责任阻却和违法阻却事由予以立法。而在中国刑法中,被胁迫行为主要体现在胁从犯的规定中,在紧急避险的规定中也有涉及。由于被胁迫行为在中国刑法立法规定和刑法理论解释上目前都比较模糊,其行为性质及适用范围无论在理论界还是实务界都存在很多争议。相比之下,韩国刑法被胁迫行为的规定则比较明确,值得中国借鉴。

论行政强制法中的比例原则

比例原则是行政强制法的基本原则,其核心是基于手段和目的的考量,实现损害最小和公益与私益的均衡保护。比例原则对于行政强制有其个性化的内容诉求,应该予以完整把握。

商业拆迁中介入国家强制的必要性分析——基于私权自治模式有限性的检讨

《国有土地上房屋征收与补偿条例》出台后,公权力退出了商业拆迁领域,商业拆迁由原来以强制为主转向完全的私法自治,彰显了对私权的充分尊重和保护,但与此同时此转向亦衍生出新的矛盾和冲突,阻滞了商业拆迁的有序推进。应完全自治,还是应有所调适?需要检讨。基于权利的相对性、以公平与效率为基础的利益衡平以及市场机制失灵的价值需求,应当在确保私权自治的前提下,辅之以有条件的国家强制,以协调各方利益的动态平衡,实现私权保护的理性和有序。商业拆迁应以此为指导思想重构其法律制度。

不承认自由意志的自由意志主义者——哈耶克自由观的悖论解析

由于拒绝回答"自由意志是否存在"的原初问题,哈耶克不仅重蹈了西方主流学界坚持"自由"与"必然"二元对立架构的覆辙,而且还凭借自己的规范性价值偏好,扭曲了"自由"与"强制"互动的实然性特征,在把"自由"理解成"强制之不存在"的同时,又将"强制"视为限制"自由"的否定性之恶,没有看到它同时还具有确保"自由"的肯定性效应,结果在一系列自相矛盾中陷入了自败的泥潭,最终导致他认同的"自由意志主义"存在着深度的悖论。

行政强制立法涉及的几个基本问题

行政强制由于语词和语境的不同造成其下位概念的混乱。由于学术术语不统一,学者形成各说自话。行政强制权是行政权,我国行政强制执行不应采用混合执行模式,行政强制执行权应回归行政主体。行政强制应由行政即时强制和行政执行强制两个基本部分构成,但行政强制立法可以借鉴大陆法系行政本位和英美法系司法本位的模式,形成我国混合立法的模式,除了规定行政机关的强制执行,也可以附带规定司法强制执行的内容。

论行政强制执行的裁执分离模式

2011年6月30日《中华人民共和国行政强制法》正式通过,该法对"申请人民法院强制执行"的行政强制执行方式作了规定,但是,在法院裁定执行之后,行政强制执行具体如何实施其并未阐明,而是为一种新型执行模式的建立留下空间,这种新模式即是司法裁判、行政执行的裁执分离模式。通过研究世界范围内行政强制执行的模式,以及我国行政强制执行模式的发展,对行政强制执行的裁执分离模式进行探讨。

在双重悖谬中的辩护——浅析《你为谁辩护》中的律师形象

《你为谁辩护》是新时期以来中国大陆出现的不可多得的专以律师作为表现对象的长篇小说。作者把人物放在法律意志与个人意志以及权力意志的双重悖谬中进行刻画 ,使小说中呈现出一组个性鲜明、内含丰富的律师形象。文章从悖反的两个层面切入进行解读 ,企图挖掘出他们身上所蕴藏的当下现实意义。

《行政强制法》下的卫生行政强制执行程序

《行政强制法》是我国行政立法发展的又一里程碑,而法律的完善又直接关系到行政强制行为的规范化程度。面对新法实施,卫生行政机关应以行政强制一般原理为基础,结合卫生领域行政强制实践状况,分析现行强制执行的模式及具体程序,研究《行政强制法》应有之规定并提出相关完善建议,积极应对法制环境的新变化,从而更好地规范自身行为、提高执法效能。

罗马法中的胁迫论

罗马胁迫法起源于严法契约与诚信契约。在严法契约中,胁迫之诉必须事先向裁判官提出要求与申请才可能受理,而在诚信契约中裁判官可依诚信原则直接裁决,当事人也可以据此提出胁迫抗辩。通常,罗马法胁迫有针对财产实施损害的胁迫、提起民事诉讼的胁迫、对人身实施伤害的胁迫及提起刑事诉讼的胁迫4种情形。但学者们对前两者是否构成胁迫存有歧义。至于构成胁迫的要素,学者们认为有3个:损害威胁引起的恐惧;损害的后果是严重的;威胁违背了善良道德。

金融创新视域下公司法强制与契约自由之博弈——以“九鼎对赌案”为视角

对赌协议是利用估值调整的方法,解决创业企业融资困境的一种新兴风险投资,法律上目前尚未对其效力及合法性进行明确规定。作为金融创新中关于对赌协议的典型判决,"九鼎案"引发学者们对公司法强制与契约自由边界的思考以及我国公司法中契约自由不彰现象的反思。兹通过对裁判说理的合理性考察以及强制规范与合同效力的直接绑定对私人理性选择的抑制两个问题的讨论,分析金融创新视域下公司法管制与契约自由的动态博弈过程,并提出形成金融创新与法律的合理对接以及将债权人启动程序与利益衡量设计相结合的消解公司强制与契约自由冲突的有效方法。

法律强制与道德冷漠之间隙论

法律道德主义者把"法律强制执行道德"视为"法律对不义行为的镇压",认为法律强制本身具有正当性。而自由主义者认为法律与道德有明显的界限,法律不得对任何无害于他人的行为进行干涉,力图捍卫私人的道德自由。然而,法律道德主义的论断从理论预设到论证过程都不够周全并且可能掉入"道德民粹主义"的漩涡;而后者未将不道德行为进行区分而一味否定强制,则有鼓吹"道德冷漠"之嫌。事实上,法律强制与道德冷漠并不是非此即彼的,二者之间存有间隙。

《中华人民共和国行政强制法》第四十四条实施中的问题与思考

《中华人民共和国行政强制法》第四十四条从法律层面对行政强制拆除做出了明确的规定,针对该法在实施过程中存在立法技术的疏漏、执行程序较繁琐等问题,结合其他法律和法规,厘清该法的适用对象—违法建筑的渊源、内涵及外延,明确该法的执法主体—行政机关的范畴和相应的权力,从兼顾当事人利益保护原则和效率原则入手,规范该法具体的实施和操作,从而维护了当事人的利益并规范了行政机关的行为,有助于贯彻依法治国的方略。

城市规划行政执法中的强制措施浅析

规划部门在执法中依法享有登记保存以及对不符合市容环境卫生标准的建筑物和设施的强制拆除权,但采取断水、停电、查封、扣押以及现场拆除等行政强制措施的法律依据不充分,规划执法中亟需的行政强制措施应通过立法途径解决。

环境法行政代履行探析

环境行政代履行具有保证行政机关职能充分发挥以及促进环境治理效能提高的优势,但在实践中却面临三个方面的困境,在分析造成环境行政代履行的实践困境原因的基础上,提出解决问题的对策。一是由于现行法之间存在龃龉,环境行政代履行在适用范围和适用程序方面存在问题,应在明确环境行政代履行特殊性的基础上,优先适用环境单行法的规定,并在遗漏代履行的环境单行法中补全该制度。二是代履行人选定程序存在缺失,应在立法上明确代履行人通过招标程序事前选定。三是代履行费用追缴途径不明,应认定代履行费用“公法债权”的性质,并厘正代履行费的追索方式为行政机关申请法院强制执行。

市场强制与国家干预

通常的理念是一个不受干预的市场中可以存在充分的自由竞争 ,自由的市场必然与外部强制性对立。然而另一个角度的研究却表明 ,即便是一个没有外力强制作用的市场本身也存在着内在的强制 ,正因为如此 ,人们被迫作出一种制度选择———国家干预。

论英美刑法中的胁迫

胁迫在英美刑法中是合法辩护事由的一种。胁迫成立条件包括真实性、对象、程度、现实性以及不可以免罪的罪行等方面的要求;胁迫可以免罪的理论依据包括功利主义的要求、人性的需要以及对刑法的谦抑性和个别正义的追求。

道路运输行政执法中的行政强制问题研究

阐述了行政强制的基本概念、设定依据和种类,并针对道路运输行业管理的实际,分析《行政强制法》对道路运输管理的影响及在道路运输行政执法中行政强制的应用问题,着力解决道路运输行政执法难问题。