法外因素不当入侵刑法立法系统的防范研究

刑法立法应当与社会现实保持适当互动,但同时严格区分刑法立法系统与系统的外部因素,避免外部因素不当入侵刑法立法系统,也是保证刑法立法系统正常、合理运作的重要前提,否则可能引发诸多负面后果。外部因素要进入刑法立法系统,应先转译为刑法立法系统的内部语言,进而顺利经由刑法立法系统内部理论的审查才有可能。应当确立法益保护理论和比例原则为刑法立法的条件性纲要。外部因素唯有符合或能够还原为这一条件性纲要,才可能成为刑法立法规制的对象,或者成为为刑法立法提供正当性支撑的理由。

以要素流通为导向的数据权利理论及规范架构

构建能够适应数据要素市场发展需求的数据权利理论基础和制度规范势在必行。以国内外文献为基础的数据权利知识图谱呈现出数据治理技术与权利规范相融合的趋势,数据权利“关系理论”内核更能适应数据要素市场的激励性、合作性特征。关系型权利具有自创生性,权利的内容必然有一部分掌握在事实层面的关系主体之间,因此,有必要考量数据被实际控制者占有的事实状态,避免控制者总是获益的“丛林法则”,将权利中的一部分内容以分权配置的实体制度模式向市场进行开放,达成制度促进数据要素流通的“锚定效应”。更需要以体系化的程序规范,为市场自发承认的权利内容预留空间,解决实体配置制度难以触及的“剩余控制权”问题,其中包括以权利主体的商谈、数据要素对象的指涉、数据权利的价值实现、数据权利的风险影响、技术标准的软法规范等程序要素来形成数据要素市场的自发权利承认机制,促成数据要素流通的良性权利规范生态。

环境法典编纂中“提取公因式”立法技术适用性及限度

在“总分结构”的结果导向下,提取公因式立法技术迎合了改善当前环境法自身体系性问题以及“适度化”环境法典的体系格局的迫切期待,从而形成了价值上的迷思。提取公因式作为从数学中援引的方法,必然受制于其数学逻辑,并继承其局限性。提取公因式的功能本质是恒等变形,作为技术结果的公因式具有既定的正当性、天然的固定性、客观的独立性,无益于环境法典这一法律改革的目的。法律通过语句来表达规范意义,这决定了提取公因式的应用离不开对法律文本的分析。具有任意性、线性等特征的环境法律文本区别于具有独立意义的数理符号,同时环境法律文本中不完整法条、代词的使用以及非语言因素等语境也无法被纳入因式集合作为拟提取公因式的对象。通过分析这一技术的合目的性,最终得出提取公因式立法技术无法满足环境法典编纂的目的和价值需要。

知识产权价值评估在企业并购中的法律界定

在知识经济时代,新一轮科技革命和产业变革蓄势待发,知识产权成为企业的重要资产,并购目标更多地锁定目标方的知识产权,知识产权价值评估事关一桩并购的成败。知识产权价值评估因受知识产权尽职调查环节和法律、市场、技术等因素影响而具有不确定性与复杂性,呈现出针对性、时效性和参考性的特点。本文区分了专利权、商标权、著作权和商业秘密知识产权类型,并结合评估知识产权的时间性、地域性、无形性、专有性等法律特点,分析了不同知识产权类型的具体法律状态,界定了企业并购中知识产权价值评估法律影响因素,以期为进行合理的知识产权价值估值、保障并购的有序运行提供参考。

发展我国风险投资业的障碍因素与法律对策研究

本研究以中国 30家风险投资公司为样本 ,对发展我国风险投资业的障碍因素进行了现场访谈和问卷调查 ,并在统计分析、调查问卷的信度与效度检验的基础上 。

保理业务的若干法律问题探讨

保理业务是商业银行的一项新型的、着力拓展的综合性金融业务。文章从法律的角度,分析了保理的法律概念、法律特征、法律关系等基本理论问题,研究了保理业务的法律风险,并就保理业务法律风险防范提出了一些具有现实针对性的对策措施和建议,以期引起立法部门和实务界的重视,规范和促进保理业务的良性发展。

生态文明建设政府调节机制研究——以法律文本的要素量化评估法为中心

生态文明建设政府调节机制是生态文明法律制度的重要内容,以要素量化评估法对生态文明建设政府调节的相关法律文本进行研究,需要遵循"确定评估要素——确定评估对象——进行要素评估——得出评估结论"这一思路。在确定评估要素时,需要着重研究政府在生态文明建设中的作用领域和应然职能;同时以此为基础构建作为评估对象的生态文明建设中体现政府调节的相关法律体系;在具体进行要素评估时,还需要结合运用法律解释学的方法。在此基础上,进行法律文本研究并进而提出要从填补立法空白、修补法律缺陷、建立并完善法律之间体系性的衔接这些方面,对法律文本进行完善。

内部行政行为纳入行政诉讼受案范围之法要素分析——最高人民法院公布的第22号指导案例评析

除了具有人事性质的内部行政行为被立法明确排除在行政受案范围之外,其他内部行政行为是否属于行政诉讼受案范围,我国法律并未明确表达。最高人民法院公布的第22号指导案例表明其对该问题的基本态度。然而最高人民法院对于裁判内部行政行为可诉性的根本依据,如,"外化实施"、"行政职权行使"、"权利义务实际影响"等没有进行明确释明,理论界亦说法不一。作为一项体现司法公正与司法能动的制度实践安排,内部行政行为纳入行政诉讼受案范围之判定,要走向成熟,需要明晰提炼其应具备的构成要素,明晰在司法实践中的逻辑思路。通过分析发现,"外化"因素、"行政职权行使"不应是判断内部行政行为纳入受案范围的必备要素,"权利义务实际影响"因素才是决定内部行政行为可诉性的关键。

由法律的理性与历史性考察看法学的思考方式

法律既包含理性要素,也包含一个时间(历史)要素。每一个具体的实在法都必然经历一个物理的时间过程。在这个过程中,实在法不断在生成、发展、变更或消灭,同时法律的理性也随之展现出形态差异的面貌。只有在历史演进的过程中,我们才会逐渐获得有关法律之理性的较为完整清晰的图景。

司法过程中的法律发现及其方法论析

司法过程中的法律发现有二层含义:其一指法官从现行法体系中找出那些能够适用于当下案件的法规范或解释性命题的活动;其二是指在没有明确法规范或解释性命题可以适用的情况下进行漏洞填补或自由造法的一系列活动。法律发现方法主要有法律识别、法律解释和漏洞填补几种。在适用法律中,法官关于法律的认识、法渊理论、诉讼参与人等因素都会影响法官的法律发现。

欧盟对华厂商市场经济地位法理判定之任意性的实证研究

以2003—2013年欧盟对华反倾销案件中135家中国厂商为样本,基于非对称二元变量关联系数和基于卡方检验的类别变量关联系数,测算了市场经济地位标准1法律判定中考量要素间的关联,根据结果分析了涉案产品上游产业国有或集体集中度、产业税收优惠、应诉厂商重要成员政治背景和股权转移对微观维度市场经济地位判定的影响。实证表明,微观维度下欧盟对华市场经济地位判定实践存在自由裁量权带来的任意性问题,微观维度的市场经济地位判定结果并非如欧盟反倾销法规所阐述的完全属于应诉厂商异质性的结果,外资和私营应诉厂商与国有和集体应诉厂商相比并非一定能获得市场经济地位。

法律谈判:现代民事纠纷解决机制的基础——由法律谈判的概念展开

学界关于法律谈判的界定众说纷纭,未能阐释其真正内涵。法律谈判需要强调"主体间沟通",力求克服普通谈判易被目的理性异化的弊端,通过法律因素介入,引导谈判参与者进行自我约束,遵循有效对话的基本条件,在主体之间经由对话积聚共识,化解分歧。在整个纠纷解决体系中,基于交往理性的法律谈判占有基础性地位,一方面作为独立的解纷方式活跃在纠纷解决机制的"舞台",另一方面作为其他纠纷解决机制的基础穿插在其中,推动纠纷的及时有效化解。因此,现代社会法律谈判旨在民事纠纷解决机制中起到保障真正合意,防止合意贫困化的基础性作用。

影响大学生法律意识培养的因素

分析影响法律意识的因素,对大学生法律意识的培养意义重大。就目前内蒙古地区的实际来看,影响大学生法律意识培养的因素包括陈旧的传统法律观念、社会不良因素、学校法制教育、家庭成长环境及大学生自身五个方面的因素。针对这些因素进行有针对性的工作,无疑对大学生法律意识的培养具有积极的意义。

长春市社区养老服务需求影响因素研究

目的:分析长春市老年人社区养老服务需求的影响因素。方法:采用问卷调查的方法对长春市348名老年人进行调查,运用二元Logistic回归分析处理数据。结果:文化程度,与子女关系,老年人的居住情况以及从事的职业是影响老年人社区养老服务需求的主要因素。结论:政府应提高社区医疗服务水平和医疗保健水平,提高社区老年人的生活照料服务水平,丰富老年人晚年的精神文化生活,提高老年人法律意识。

从护理诊断相关因素分析护士法律意识淡薄的原因

为了解护理记录中涉及的相关法律问题 ,对 1999年 7月— 2 0 0 0年 6月来院实习护生书写的护理病历进行查阅 ,发现 1782个护理诊断相关因素中涉及法律纠纷内容 2 2 5个 ,占 12 .63% ,且带教护士并未给予纠正。原因 :①带教护士和护生缺乏职业法律知识 ;②护理诊断知识储备不足 ;③带教护士和护生对自身法律身份不明确 ;④带教护士和护生对法律的认识存在误区。对此 ,实施了针对性的对策 ,2 0 0 0年 7月— 2 0 0 1年 6月实习护生书写护理诊断 5 71个 ,涉及法律纠纷问题 6个 ,仅占 1.0 5 % ,说明护士及护生明显增强了法律意识。

法律主体的内涵

法律主体作为民法的基本概念,其中包含着"规范因素"和"经验因素"。前者是指法律主体作为一种形塑标准,具有规范性的强制力,就此而言,现实中的人与法律主体并不能彻底等同起来;后者则是从法律保护的意义上而言,所有现实中的人都是法律主体。然而,这种规范和事实层面的因素在同一术语之中并存的现象可能导致术语意义的冲突,在解决这种冲突的几种理论中,技术性的方法更为可行。

基于解释结构模型的国际工程承包法律风险影响因素分析

在对我国某大型企业承建的45个国际工程项目资料进行全面梳理分析的基础上,从承包商内部和东道国法律环境2个方面识别国际工程承包法律风险影响因素。利用解释结构模型,研究各影响因素的相互关系,并对它们之间的层次关系进行分析,找出导致风险事件的最根本和最直接的原因,从而指出了在国际工程承包中需重视的关键问题。

论法律推理中的主体因素——兼谈法律逻辑学的研究视角

适用法律的推理,既要遵从和运用人类思维共通的逻辑规则,也需考虑诸多与推理相关的实质性问题。在这一过程中,人的主体因素必定会渗入其间,并影响最终的推理结果。多重主体因素渗入法律推理过程,有正反两方面的效应,但这是排除不了、甚至不可缺少的。因此,对法律推理的研究,应将推理涉及的实质内容和人的主体因素及其影响纳入视野,建立起人的研究维度。法律逻辑学研究视角的调整,对其自身乃至整个现代逻辑的发展具有重要意义。

保函独立性的司法认定困局及思路修正

我国“独立保函司法解释”适应了法律规则和法学理论发展的国际性、时代性需求,但从其出台至今的周期性司法实践看来,司法机关对保函的独立性认定问题,仍存在一定的认知偏差,各地法院的判决标准分歧明显。独立担保制度产生于欧美发达国家,早期独立担保项下规则适用的基本向度均与欧美各国在不同历史时期下的商事发展需求相关。在资本主义目的因子的驱动下,以美国为代表的英美法和以法国为代表的大陆法国家对独立保函的独立性认定标准各异。中国司法对独立保函的独立性认定思路应以“一带一路”倡议需求为导向,参见域外“重实质轻形式”的历史性成果,对“单据”“基础合同”“从属性条款”等争议问题明确定位,采用宽松认定的基本态度。

知识产权犯罪动因论析

随着信息时代的到来,网络膨胀着社会各方面的发展,知识经济潮头涌现。知识产权犯罪作为知识经济的消极衍生物,处于滋生蔓延状态。知识产权犯罪具有复杂的政治、经济、社会、文化以及心理原因,这些原因有机整合为一个原因体系。