美国涉利益冲突政府合同可撤销的法律依据与法理——兼论我国利益冲突管理制度的优化

涉利益冲突政府合同可撤销是反腐败法律体系中的重要制度设计,是利益冲突法保护公共利益的立法目的得以实现的重要保障。明确涉利益冲突政府合同可撤销,既可使公职人员因合同所获利益不受法律保护而“不想腐”,也有利于敦促政府交易中的非政府方当事人发挥信息优势采取行动防止利益冲突,使公职人员“不能腐”。以美国为镜鉴,明确涉利益冲突政府合同可撤销,将公职人员以权谋私、不履行回避义务等违反利益冲突管理规定的行为纳入政府合同效力认定要素予以考量,并制定细则引导政府积极行使行政优益权、规范政府撤销涉利益冲突政府合同的程序,有利于我国一体推进不敢腐、不能腐、不想腐体制机制建设。同时应将防止利益冲突的责任分配给参与政府交易的行政相对人,并依据过错原则补偿撤销合同给行政相对人带来的损失。

让与担保制度登记规则解释论

让与担保刻意隐藏了财产的真实权属内容,给物权公信原则提出挑战,有必要对规定模糊的公示方法深入分析。让与担保的公示方式仅限于登记一种,无论动产还是不动产,担保效果的产生均采登记生效主义。目前动产物权变动登记的范围仅限于特殊动产,不符合动产让与担保对登记的需求,对此可以从“设立人的编成主义登记簿+声明制登记”的方式解决。让与担保转移的所有权已经完全功能化为担保权,在担保关系内部可以保持所有权移转的表象,在外部行为或第三人介入时特约当即失效,外部行为的效力完全依据真实的权利义务关系进行处理。

自贸区融资租赁登记制度完善研究

融资租赁行业的发展很大程度上得益于融资租赁登记公示的制度保障。统一的登记公示系统的建立及配套规则完善是理论与实务当中最为广泛争议的问题。融资租赁登记制度法理基础为物权法的公示公信原则,应明确我国登记制度的效力为登记对抗主义,并从登记适用范围、登记内容、登记程序和竞权冲突四个方面完善统一登记的具体规则。

试论我国物权变动的安全制度体系之构建

我国物权变动的安全制度体系应当包括 :承认物权行为理论并予以制度规则体现 ,以满足民法理论完善、缜密以及物权变动安全追求的需要 ;确立公示公信原则 ,以适应市场经济对财产归属与流转安全的要求 ;取消传统的善意取得制度规范并将其精神归缩到公示公信原则之中 ,进而使公示公信原则成为客观统一的物权变动识别制度。这一物权变动的安全制度体系之构建 ,是法律制度本身和谐互补的要求 ,也是市场经济安全、有效运转对法律制度的要求。

论信托对现物出资财产所有权转移的保护

在公司设立中,现物出资是与现金出资相对应的一种出资方式。我国《公司法》及《公司登记管理条例》对于现物出资财产所有权转移的规定与传统民事主体理论的冲突,使得现物出资财产所有权移转的实际操作陷入了困境。通过对国内外立法例的比较研究,将现物出资财产所有权进行信托,以现物出资财产的独立性公示来明确现物出资的目的及其中的法律关系,利于解决现实存在的问题。

赃物也应善意取得

赃物是否适用善意取得是善意取得制度上最困难的问题,我国不同的法律部门对此采取了不同的立法态度。本文通过分析指出交易安全保护与占有之公信力是赃物善意取得在近现代社会得以存在的理论基础,并建议对该制度的适用进行统一的立法,以避免出现该制度在司法实践中的乱象。

试论我国不动产登记立法的价值取向

从民法物权法的基本法理出发,通过研究世界发达国家不动产登记制度的特点,结合中国现行立法实际,指出中国物权法不动产登记制度的立法价值取向,提出中国不动产登记法律统一化和登记机关一体化及采用以登记对抗主义为原则以登记要件主义为例外的立法建议。

渔业公共信托原则在美国的发展及其对中国的借鉴

渔业资源的法律属性引起了西方渔业法学界的热烈讨论。渔业资源的公共财产的本质属性导致竞争性捕捞,催生了渔业公地悲剧。美国承继了英国普通法上的公共信托制度并通过本土的判例法,将公共信托原则适用于渔业资源的养护与管理领域。渔业公共信托原则在美国的发展具有渐进性和扩张性。我国1986年《渔业法》固守以捕捞许可为基本手段的行政管理模式,没有引入基于市场的管理方法,缺乏一定的灵活性。本文建议我国修订《渔业法》时,对美国渔业公共信托原则进行本土化改造,使之成为保障我国渔业资源可持续发展的理论基础。

论我国物权法善意取得制度的法理基础

我国物权法规定的第三人善意取得制度,是通过牺牲原所有权人利益而维护交易安全的制度安排。善意取得存在法理基础,承载了维护秩序与效率的基本法价值的要求,是民法公平原则的体现,也是物权法本身内在结构及物权公示原则的要求和必然结果。

中国实证法对物权行为的态度和立场

物权行为理论自产生之日起便备受质疑。物权行为的分离原则和抽象原则是这一理论的两大基石,对物权行为理论的质疑,也主要体现为对这两大原则的论争。法国、德国、日本、瑞士对物权行为采取了不同的立法例。中国实证法已认可了物权行为理论,如《物权法》以实体法形式确立了物债二分的体例,《民事案例案由规定》则从司法政策角度明确了物权行为的无因性。但中国立法中有关物权行为的规定存在模糊性和混乱性,对此,有待于在未来民法典的编纂过程中予以改进和完善。

执行异议之诉与异议前置审查程序的衔接互动

执行程序在价值取向上注重效率,故执行异议前置审查程序中判断执行标的实体权属遵循《物权法》的物权公示原则。与之相衔接,执行异议之诉则立足实质正义,力求探知真实的权利状态,按照《执行规定》第17条公正判断案外人是否具备"足以排除强制执行的实体权利",共同共有、占有、用益物权、担保物权和债权请求权等在一定条件下均可能成为"足以排除强制执行的实体权利"。《物权法》与《执行规定》第17条是案外人执行异议机制不同阶段的实体法依据,两者并无矛盾冲突。

城乡居民大病保险疑难问题之法理透析

城乡居民大病保险面临着补充医保还是基本医保的定位难题,公私合作还是公私不分的经办难题,以及公司型还是基金型的监管难题,通过对《社会保险法》第3条"保基本"原则的法理阐释,公私协力理论以及公益信托理论的学理分析,当下,我国城乡居民大病保险应定位于基本医疗保险,坚持医保基金的公益性,构建公平竞争的经办制度环境,按照信托理论重新梳理政府与经办机构的关系。

论美国公共信托理论对征收补偿制度的限制

美国宪法修正案第五条之征收条款规定,没有支付公正补偿,私人财产不得征为公用。其目的在于,禁止政府强制某些公民独自承担本应由全体公众承担的公共负担。公共信托财产的补偿原则,与宪法第五修正案的征用条款完全相反,即"未经公正补偿,公共信托财产不得转为私用"。在美国,征收分为管制性征收和物理征收两类。因管制性征收认定标准的差异,管制性征收又分为第一分析框架中的管制性征收和第二分析框架的管制性征收。公共信托理论是财产法上的一个背景原则,这也是其对征收补偿制度进行限制的理论基础。

对不动产善意取得制度的理性再思考

物权法出台以后,我国民法学学界对不动产是否应适用善意取得制度之争似乎已经平定,然而并不代表在这一领域就没有任何问题存在,我国物权法虽然确立了不动产的善意取得制度,但这一制度在实践中将会产生的问题仍然是我们不可忽视的。

论物权法草案贯彻公示公信原则的缺陷

公示公信原则在物权法中具有基石的不可动摇的地位,物权立法应当贯彻物权公示原则并在各具体制度中体现。物权法草案关于社会公众查阅权、可抵押动产范围和脱离物不适用善意取得的规定,都存在未能彻底地贯彻公示公信原则的缺陷。

论政府诚信

诚信是政府的义务。政府诚信的基本原则涵盖和体现其兼备道德义务和法律义务的双重性质。基于行政法的视角,政府诚信要求行政行为具有明确性和可预测性,行政立法不溯及既往,行政公开,信赖保护原则的确立。

我国公益信托法律制度的重构——从英美慈善信托制度入手

慈善信托是源于英美法体系中一项极其重要的制度,在大陆法系的国家,由于文化和制度差异,更译为"公益信托"以加诸各级政府及其机构公权力的保障和制约。我国公益信托由于民众认识不足和制度上存在缺陷,并未发挥出其应有的作用。鉴于此,本文提出几点建议以完善我国的公益信托制度。

创设船舶预告登记制度之探讨

结合民法物权预告登记的基本原理,针对海商法领域尚未制定船舶预告登记制度的欠缺,本文从理论和实践两个方面探讨了我国确立船舶预告登记制度之必要性,并对该制度的适用范围做了初步性的探讨,提出了笔者自己的观点。

论我国抵押登记效力的立法选择

有关不动产抵押权登记的效力,传统大陆法系有法国对抗主义和德国登记成立主义之分,我国相关立法对此态度颇为暧昧。比较而言,德国登记成立主义更为符合法理,是一种较为优越的立法模式。我国应放弃立法上的暧昧态度,明确采纳德国立法模式。

论信托法的基本原则

信托法的基本原则作为我国信托法律制度方面的基石,是信托制度区别于其他财产制度的重要标志,决定着信托制度的具体构造,具有重要意义。