美国董事会中心主义历史溯源及其对我国《公司法》修改的启示

以所有权与控制权分离为核心特质的董事会中心主义作为美国公众公司范式的公司治理形态,是美国经济发展和特殊政治国情下的产物,是美国各州公司法对经济政治发展的立法回应。19世纪末期,美国工业化和规模经济的高涨、深度流通证券市场的出现是董事会中心主义诞生的经济根源;在权利平等、权力分散的政治思想主导下,美国联邦政府通过弱化和分割机构股东,为董事会中心主义扫清了发展障碍;至此,董事会中心主义成为美国公众公司治理的商业现实。最后,美国各州公司法逐步进行了以“董事会中心主义”为内容的法律变革,其为商业实践的成果提供了合法化及正当化依据。与美国相比,我国正式的公司化治理开始于经济体制转轨的特殊时期,公司法的早期发展是自上而下推进的,国有企业治理体系的改革、国家与国有资产关系的重新建构催生了我国首部《公司法》,并且形塑了股东会中心主义的公司权力分配格局。随着我国市场经济与证券市场的蓬勃发展,我国的上市公司迎来了所有权与控制权分离的外部环境,并且经历着董事会中心主义的实践变革,公司法所确立的公司治理结构必然需要回应公司组织与商事关系的发展变化,并遵循商事法律自下而上的变革规律。

新《公司法》视角下有限责任公司股东责任法律分析与思考

2023年12月,十四届全国人大常委会第七次会议修订通过了《公司法》,自2024年7月1日起施行。“本次《公司法》修改,坚持问题导向,总结实践经验和理论成果,为便利公司投融资、优化治理机制提供更为丰富的制度选择,规范公司的组织和行为,强化各方主体责任,切实维护公司、股东、职工和债权人的合法权益,亮点纷呈,有许多制度创新和解决实际问题的举措^(1)。”本文主要分析新《公司法》中有限责任公司股东权利义务的变化,以期为公司主体法律风险防范提供助力。

“《公司法》修改”

《财经法学》2023年第4期推出财经法学研究热点“《公司法》修改”专题。刘俊海的《董事会中心主义神话破灭后的董事会角色定位:兼评<公司法(修订草案二审稿)>》指出,董事会角色定位是《公司法》修改的重中之重。

股东补充责任流变考——兼论《公司法》修改纳入股东补充责任条款

法社会学家欧根•埃利希认为,法律的内容来源于对社会中出现的已经在很大程度上寻求了司法解决的利益冲突的裁决。同样地,只有社会中的利益冲突尖锐到国家干预成为必要时,法律一般才会被颁布。①在我国公司法责任体系中,有一类法律责任是在三十余年的司法实践中萌芽、发展、进化、演变。

各利益集团游说《公司法》

在目前中国的立法和法律的修订中,仅有政府和法律精英参与是不够的,更多利益主体都在通过各自的渠道做出利益的表达。他们的"游说"行为会产生哪些影响?

云时代公司组织新《公司法》宣讲交流

1月18日,云时代公司举办新《公司法》宣讲交流会。公司各部门及子公司100余人参加活动。在宣讲环节中,公司法律合规部律师郭芳芳、周然向与会人员介绍了新《公司法》修改的背景及重要意义。

有限责任公司的存与废--比较法视野下的有限责任公司制度改革

在我国《公司法》进行结构性修改之际,对于公司类型的划分标准及有限责任公司的存废的重思甚有必要。公司类型的区分标准应以满足实践中的差异化需求为导向。而有限责任公司以人合性为其内在特征,以封闭性为其外在特征。在修改《公司法》时,应以股份可否自由转让作为区分有限责任公司与股份有限公司的确切标准,重新划定两类公司范围,并以此为基础,为不同类型公司提供差异化的制度配套。

新《公司法》的资本公积补亏禁令评析

资本公积不得补亏是2005年《公司法》对资本公积规则的重大变更,与此次《公司法》修改放松资本管制的基调颇不和。资本公积的构成主要依赖于公司财务会计规则的界定,但其功能及其实现方式则是公司法中的命题,资本维持原则的要求构成了资本公积补亏的法律约束条件。然而为实现证券监管之目的,新资本公积规则不仅逾越了公司法的功能边界,而且忽略了其自身的基本逻辑。1993年《公司法》缺乏对公司理财行为的关注,客观上为公司财务操纵提供了一种庇护。2005年《公司法》则走到另一个极端,剥夺公司财务运作上的自主权。证券监管思路的调整与会计准则的修改将完全消解新《公司法》资本公积补亏禁令的存在意义。

重构公司法实际控制人规则论纲

比起股东会中心主义和董事会中心主义,实际控制人中心主义可能更契合中国公司治理的实况。然而,与实际控制人所享有的权利不相匹配的是,当前《公司法》对于实际控制人责任承担之规定比较薄弱,未能实现权利、义务与责任的一致性。《公司法》修改宜确定实际控制人作为承担责任的潜在主体,并在公司资本流入及流出、公司治理结构选择、人格否认及关联关系等维度完善实际控制人规则。

《民法典》时代股东主体制度的革新

《民法典》规定了多种民事主体,并且规定民事主体依法享有股权和其他投资性权利。但《公司法》仅承认法人和自然人的股东资格,工商登记实践中承认了合伙企业的股东资格,《公司法》否定了合伙企业的一人公司股东资格。在《公司法》修订中,在民法承认土地承包经营权人可以以入股的方式流转土地经营权的情况下,应当承认农村承包经营户的股东主体资格,同时也应当明确承认个人独资企业和合伙企业的股东资格。在股东主体多样化的前提下,《公司法》修订时应按自然人、法人和非法人组织多种民事主体形态设计股东相关规则。

美国"报告公司"制度与我国资本监管之借鉴

我国正在进行《公司法》修改,是否需要在《公司法》中引入公众公司制度,尚在讨论之中。通过对美国“报告公司”的研究,有利于我们厘清相关的概念并建立相关的制度,本文通过对“报告公司”的研究提出了相关的监管建议。

一周股市要闻

《上证报》:证监会发文保护流通股权益,其中,上市公司再融资等重大事项须经参加表决的社会公众股股东所持表决 权的半数以上通过方可实施或提出申请。《中证报》:据悉,正在进行的《公司法》修改,对涉及上市公司的内容改动较大, 如上市条件、融资、IPO、增资、存量股份发行、退市、停牌等都会有所变化。

回购终止与公司成长性的实证研究

2018年10月26日,全国人大常委会对《公司法》进行了修改,其中涉及到了对股票回购的修改,增加了两种可回购的情形,使得大批上市公司开始进行股票回购,股票回购现象火爆的同时也引起了一系列以股票回购的异象为代表的棘手问题。本文以2019年的制度“松绑”而导致的股票回购热潮为背景,以2018年《公司法》修改至2020年我国进行股票回购的沪深上市公司为样本,运用因子分析并结合二元Logit模型,对公司成长性对股票回购是否终止的影响进行实证检验。

股东优先购买权中转让股东“反悔权”的证成与构建

股权转让中的股东优先购买权是基于有限公司人合性的制度设计。在股东行使优先购买权后,是否应当赋予转让股东以"反悔权"是新一轮《公司法》修改中需要面对并予以明确的争议性问题。对于在股东优先购买权制度中规定转让股东"反悔权"是否具备正当性,须注重分析股东优先购买权的立法目的和股权对外转让中的利益结构,而不能仅依靠概念的定性和逻辑的推演来判断。通过从立法目的和利益衡量的角度分析,转让股东的"反悔权"与股东优先购买权维护有限公司人合性的立法目的没有冲突,且有利于实现股权转让中多种主体的利益平衡,不仅维护了转让股东的意思自治,还可以弥补优先购买权的"同等条件"只能覆盖实质条件、忽视特殊关系等非实质条件的漏洞。《公司法》修改中,应当赋予转让股东"反悔权",并对其行使设定一定的期间和条件限制。同时,转让股东在行使"反悔权"时,应对其行使"反悔权"的理由进行限定。

独立董事——一群走钢丝的人

有朋友劝在美国做访问学者一年半时间回国之后的刘俊海博士:“你赶快弄个独立董事当当。有的人兼任五六家公司的独立董事呢！”博士闻言,大吃一惊,独立董事当起来有那么简单?这是一个像走钢丝一样充满危险的职业呀！这让他觉得有必要从头说说独立董事的法律问题了。

卷首语

自2020年以来,以新《证券法》实施、《刑法修正案(十一)》颁布为标志,资本市场改革发展的法治保障进一步完善。同时,资本市场的改革发展,也对另一部基础性法律《公司法》提出了修改完善的立法需求。《公司法》修改已纳入全国人民代表大会常务委员会立法工作范围。

拥抱新创业时代

国力竞争不仅是公司间的竞争。

新观点

合同违约也应通用精神损害赔偿 我国《民法通则》的颁布实施,标志着我国精神损害赔偿制度的正式建立。新公布的《解释》明确规定受害人可以以侵权为由向法院起诉请求精神损害赔偿,但对违约行为是否可以适用,现行立法并未做出规定。笔者认为,随着经济的发展。